Будь умным!


У вас вопросы?
У нас ответы:) SamZan.ru

Тема 1 Гражданское право как отрасль права План

Работа добавлена на сайт samzan.ru: 2016-03-30


Гражданское право. Общая часть. Часть 1

Тема 1. Гражданское право как отрасль права

План.

1. Предмет гражданского права.

2. Метод гражданского права.

3. Принципы гражданского права.

4. Функции гражданского права.

5. Система гражданского права.

Литература.

1. Гражданское право (ч. 1). Учебник. /Под ред. Ю.К. Толстого, А.И. Сергеева. - М., Изд-во ТЕИС. 1996. (глава I).

2. Братусь С.Н. Предмет и система гражданского права. - М. 1963.

3. О предмете советского гражданского права. К итогам дискуссии. // Сов. государство и право. 1955. № 5.

4. Брагинский М.И. О месте гражданского права в системе "право публичное - право частное". / Проблемы современного гражданского права. Сб. статей. - М.: Городец. 2000. С. 46-80.

1. Предмет гражданского права.

Как известно из курса теории государства и права, предмет отрасли права отвечает на вопрос, что регулирует та или другая отрасль права.

Обратимся к Гражданскому кодексу РФ. Ст. 2 устанавливает предмет гражданско-правового регулирования, указывая на 2 группы отношений: имущественные и личные неимущественные.

Имущественные отношения - главный и решающий предмет гражданско-правового регулирования. При этом необходимо определить: 1. Какие общественные отношения являются имущественными и 2. какие из этих имущественных отношений составляют предмет гражданского права.

1. Во всяком обществе имущественные отношения тесно связаны с производственными отношениями, составляющими его базис. Производственные отношения, как известно, являются объективными, независящими от воли людей. Но люди, вступающие в производственные отношения одарены сознанием, волей. Имущественные отношения как отношения волевые представляют собой общественные связи иного порядка. Конкретные имущественные отношения, т.е. отношения между определенными участниками - это волевые отношения, в которых отражаются производственные отношения. Право не способно регулировать производственные отношения. Конкретное же отношение, выступающее в качестве единичного общественно-экономического отношения, формирующегося межу конкретными лицами по поводу столь же конкретных материальных благ, право регулирует, придавая указанным экономическим актам соответствующее юридическое значение.

2. Гражданское право регулирует только имущественно-стоимостные отношения, к которым в первую очередь относятся товарно-денежные, а также связанные с действием закона стоимости (отношения по обмену вещами, дарению и т.п.).

Вторая группа отношений - личные неимущественные отношения, которые лишены экономического содержания и возникают по поводу нематериальных благ, которые неотделимы от личности.

Гражданское право регулирует 2 группы личных неимущественных отношений: непосредственно связанные с имущественными (авторские, патентные и т.д.); личные неимущественные как таковые (честь, достоинство, право на изображение, на тайну и т.п.).

Ст. 2. п. 1 ч. 3 закрепила в составе предмета гражданского права предпринимательские отношения - отношения с участием предпринимательских структур. Эти отношения, если они складываются как отношения собственности, как отношения товарно-денежного оборота и так далее - суть предмета гражданского права.

С включением природных ресурсов в число объектов частной собственности расширился диапазон охвата отношений, регулируемых гражданским правом. Так, все сделки по поводу земли, права собственности на землю регулируются гражданским правом (гл. 17 ГК РФ). По мере включения других природных ресурсов в объекты частной собственности (лес, недра, воды) и соответственно в гражданский оборот в перспективе будет меняться и соотношение гражданского законодательства с иным законодательством.

ГК урегулировал отношения опеки и попечительства, акты гражданского состояния, имущественные отношения в семье, которые ранее регламентировались КоБС.

Гражданское право может также регулировать при специальном указании закона налоговые, финансовые и административные отношения (например, ст. 855 ГК регулирует финансовые отношения в части установления очередности списания денежных средств), а также трудовые отношения, если соответствующие нормы включены в гражданское законодательство или же в КЗоТ есть отсылка к ГК.

Отграничение гражданского права от смежных отраслей права.

1. Гражданское и административное право.

Любая деятельность человека требует определенной организации. Те организационные отношения, которые возникают в сфере производства, распределения, обмена или потребления, самым тесным образом связаны с возникающими там же имущественными отношениями. Например, для занятия отдельными видами деятельности необходимо получить лицензию от компетентного органа государственного управления. Поэтому между органом государственного управления возникает организационное отношение по получению лицензии, по своей природе опирающееся на властные полномочия органа. Указанные отношения регулируются нормами административного права.

2. Гражданское и трудовое право.

Для разграничения гражданского и трудового права принципиальное значение имело то обстоятельство, что рабочая сила не признавалась товаром. Поэтому правовое регулирование отношений, возникающих по поводу трудовой деятельности человека, регулировались трудовым правом, в котором отдается приоритет юридическим интересам работника.

Однако по мере перехода к рыночной экономике все более товарный характер приобретает и рабочая сила. Вместе с этим стирается грань между гражданским и трудовым правом и все больше гражданско-правовых элементов используется при регулировании трудовых отношений.

3. Гражданское и природоресурсовое право.

Земля, ее недра, леса, воды, и другие природные объекты не созданы трудом человека, а даны ему самой природой. Поэтому долгое время считалось, что возникающие по поводу природных объектов отношения лишены стоимостного признака и поэтому должны регулироваться нормами отрасти природоресурсового права. В настоящее время земля и другие природные объекты втягиваются в товарный оборот, и складывающиеся по поводу их имущественные отношения приобретают стоимостной характер, включаясь тем самым в предмет гражданского права. Подтверждением того служит глава 17 ГК.

4. Гражданское и финансовое право.

Имущественные отношения, которые возникают в процессе деятельности органов государственного управления в связи с накоплением денежных средств и распределением их на общегосударственные нужды, лишены стоимостного признака. Движение денег осуществляется по прямым безэквивалентным связям. Поэтому указанные имущественные отношения регулируются нормами финансового права. Это нашло отражение в п. 3 ст. 2 ГК.

5. Гражданское и семейное право.

Между членами семьи также складываются имущественные отношения. Но в силу особого их характера они утрачивают стоимостный характер. Поэтому имущественно-семейные отношения регулируются нормами семейного, а не гражданского права. Что касается личных неимущественных отношений, то они складываются между строго определенными членами семьи, и индивидуализации гражданина как личности не происходит. Поэтому данные отношения также регулируются нормами семейного права. Сейчас происходит сближение отношений, регулируемых данными отраслями. В частности, допускается заключение между супругами брачных контрактов.

2. Метод гражданско-правового регулирования.

Гражданско-правовой метод - способ воздействия на отношения, который является дозволительным, характеризуется наделением субъектов на началах их юридического равенства способностью к правообладанию, диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление правоотношений на основе правовой самостоятельности сторон.

1. Правонаделение. Гражданское право, и в том состоит главная сущностная черта его метода, наделяет участников отношений субъективными правами как средствами удовлетворения признаваемых законом интересов и обеспечивает права соответствующими юридическими мерами.

Дозволительность выражается в первичности управомочивающих норм. Все запретительные нормы выполняют вспомогательную функцию и используются для определения границ закрепляемого в законе права. Обязывающие нормы также направлены либо на охрану субъективных прав, либо используются для определения рамок дозволенного поведения.

2. Диспозитивность. Гражданское право закрепляет правовую свободу субъектов как способность осуществлять права и приобретать обязанности по своему усмотрению. Диспозитивность проявляется в изобилии диспозитивных норм.

3. Правовая инициатива означает, что приобретение субъективных прав происходит по инициативе субъектов гражданского права путем совершения ими определенных действий, т.е. "первый шаг" в развитии отношений принадлежит субъектам гражданского права.

4. Юридическое равенство выполняет роль "лакмусовой бумажки", фиксирует присутствие элементов гражданско-правового регулирования.

Суть юридического равенства означает отсутствие между субъектами гражданского права связи, построенной на началах власти и подчинения.

Равенство субъектов с позиций юридических фактов означает, что лица в одинаковой мере наделены правовой инициативой и диспозитивностью. Стороны располагают в принципе равной возможностью усмотрения относительно вступления или не вступления в правовую связь. Равенство субъектов обнаруживается и в содержании прав и обязанностей. Управомоченное лицо обладает правом, но не велением; наделение одного лица правом требования определенного поведения от другого не означает одновременного снабжения властью первого и подчинения ему второго лица.

Ряд авторов среди черт метода гражданско-правового регулирования называет имущественный характер мер гражданско-правовой ответственности и восстановительный характер мер защиты нарушенных гражданских прав.

Таким образом, гражданское право - это совокупность правовых норм, регулирующих на началах юридического равенства сторон имущественно-стоимостные и личные неимущественные отношения.

3. Принципы гражданского права.

Принципы гражданского права - это основополагающие идеи, в соответствии с которыми осуществляется регулирование имущественных и личных неимущественных отношений.

1. Принцип равенства участников имущественных отношений. Равенство, конечно, не имущественное, и не равенство их правоспособности, и не равенство прав в конкретном отношении. Под принципом равенства следует понимать равенство участников имущественных отношений как субъектов, воля которых не зависит друг от друга. Они не связаны ничем, они не подчиняются друг другу.

2. Неприкосновенность собственности. В этом положении проявляется принцип, закрепленный п. 3 ст. 35 Конституции РФ. Неприкосновенность собственности отражена и в п. 2 ст. 8 Конституции РФ, где предусмотрено, что в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

3. Свобода договора лежит в основе всего договорного права. Конкретное выражение данный принцип помимо ст. 1 нашел также в ст. 421 ГК.

В ряде статей предусмотрены неблагоприятные последствия, которые наступают в случаях, когда свобода договоров оказывается нарушенной (например, ст. 426 и 420 ГК содержит необходимые гарантии, предоставляемые более зависимой стороне - потребителю).

4. Недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела. Указанное положение опирается на ст. 23 Конституции РФ. Нарушение указанной статьи усматривается среди прочего в таких действиях, как распространение ложных сведений, порочащих часть, достоинство и деловую репутацию гражданина и юридического лица.

5. Необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав. Норма ст. 9 ГК гласит: "Граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права". Указанная норма не исключает введение законодателем определенных ограничений на реализацию соответствующих прав. В ГК установлен запрет на использование некоммерческими организациями гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления ими своим доминирующим положением на рынке и др. (ст. 10 ГК).

6. Обеспечение восстановления нарушенных прав. ГК (ст. 12) включил восстановление положения в число основных способов защиты гражданских прав.

7. Судебная защита нарушенного права.

Это положение находит прямую поддержку в ст. 46 Конституции РФ.

4. Функции гражданского права.

У гражданского права 2 функции:

1. регулирование отношений;

2. функция защиты.

Функция регулирования расшифрована в ст. 2 ГК. Гражданское право определяет правовое положение субъектов, порядок осуществления права собственности, порядок регулирования договорно-обязательственных правоотношений; основания возникновения и содержание исключительных прав в сфере творческой деятельности. Это всe функции регулирования.

Гражданское право и защищает отношения путем восстановления нарушенного права, а где это невозможно, - путем компенсации. Но неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные права защищаются, но не регулируются гражданским правом.

5. Система гражданского права.

Нормы гражданского права расположены не хаотично, а находятся в определенной системе, что имеет и важное практическое значение, т.к. отыскать и применить к конкретному случаю соответствующую норму гражданского права легче, если эти нормы систематизированы.

В гражданском праве выделяется Общая часть.

Общая часть отражает однородность предмета отраслевого регулирования, служит объединяющим началом для всех отраслевых норм. Благодаря нормам Общей части осуществлено единообразное регулирование имущественно-стоимостных отношений между гражданами, между юридическими лицами, между юридическими лицами и гражданами во всех сферах деятельности.

Общая часть дает юридико-технические преимущества, позволяющие избежать массу практических неудобств, вызванных ростом числа взаимных отсылок или ненужного дублирования правовых норм в различных структурных подразделениях гражданского права. Например, чтобы не повторять в каждом институте нормы об исковой давности они как бы "выносятся за скобки" и включаются в Общую часть, приобретая тем самым общее значение для всех институтов гражданского права.

В Общей части определено правовое положение граждан и юридических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей, предусмотрены общие требования к ценным бумагам, установлены общие правила о сделках и представительстве, содержатся общие положения о праве собственности, обязательствах и договорах.

Особенная часть гражданского права представлена конкретными видами договоров и внедоговорных обязательств. Именно в Особенной части содержаться нормативные положения, вступление в действие которых является насущной, крайне необходимой потребностью повседневной хозяйственной практики, связанной с деловым рыночным оборотом.

Положения Особенной части реализуют , претворяют в конкретных юридических отношениях те общие принципы и начала, которые закреплены в Общей части.

Наряду с общими родовыми признаками общественные отношения, входящие в предмет гражданского права, характеризуются специфическими особенностями, предопределяющими внутреннюю структурную дифференциацию гражданского права, поэтому внутри гражданского права можно выделить 5 подотраслей: право собственности и другие вещные права, обязательственное право, личные неимущественные права, право на результаты творческой деятельности, наследственное право. Каждая из указанных подотраслей имеет свой предмет и метод правового регулирования. Так, например, предмет обязательственного права составляют отношения экономического оборота, опосредствующие процесс перемещения материальных благ, поэтому применяется метод предоставления управомоченному лицу возможности требовать совершения в его пользу определенных и притом активных действий.

В рамках конкретной подотрасли существуют правовые институты. Так, подотрасль обязательственного права состоит из двух институтов: договорные и внедоговорные обязательства. Каждый их этих правовых институтов, в свою очередь, подразделяется на субинституты. Например, институт договорных обязательств подразделяется на следующие субинситуты: обязательства по реализации имущества, обязательства по оказанию услуг, обязательства по выполнению работ и др.


Тема 2. Гражданское законодательство

План.

1. Система гражданского законодательства.

2. Действие гражданского законодательства.

3. Применение гражданского законодательства.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Ч. 1. (соответствующий раздел).

2. Зевс С.Л. Источники права. - М., 1981.

3. Новицкий И.Б. Источники гражданского права. - М., 1959.

4. Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. - М. Статут. 2000. С. 157-274.

Нормативные акты.

1. О введении в действие ч. первой ГК РФ. ФЗ от 30.11.1994 г. № 52-ФЗ. // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

2. О введении в действие части второй ГК РФ. ФЗ от 26.01.1996 г. № 15-ФЗ. // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

1. Система гражданского законодательства.

Ст. 71 Конституции РФ относит к ведению РФ гражданское законодательство. Пункт 2 ст. 3 ГК устанавливает, что гражданское законодательство состоит из Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов. Вместе с тем, гражданско-правовые отношения регулируются актами Президента, Правительства, а также министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Федеральные законы могут быть приняты по любому вопросу, если иное не предусмотрено Конституцией РФ или федеральными конституционными законами. Большое число норм ГК содержат отсылку к законам.

Особое место в системе гражданского законодательства принадлежит ГК, и нормы всех других законов должны соответствовать Кодексу.

ГК РФ не относится к числу федеральных конституционных законов, поскольку он не отвечает требованиям, предъявляемым к такого рода актам (ст. 108 Конституции РФ). Вместе с тем, по своей юридической силе в определенной мере ГК приравнивается к ним.

Указы Президента, не противоречащие ГК или иному федеральному закону, могут быть приняты по любому вопросу, которые входят в компетенцию Президента, если в ГК нет указаний на то, что соответствующий вопрос может быть урегулирован только законом.

Постановления Правительства могут быть приняты лишь на основании и во исполнение Кодекса и иных законов, а также указов Президента РФ.

Министерства и ведомства могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права в случаях и пределах, предусмотренных ГК, другими законами и иными правовыми актами ("ведомственные нормативные акты").

Таким образом, существует вертикальная иерархия нормативных актов.

Кроме вертикальной иерархии есть еще и горизонтальная, которая следует за вертикальной, главенствующей.

Горизонтальная иерархия ограничивается трояким проявлением:

1) новый закон обладает приоритетом по отношению к ранее названному;

2) "специальные законы вытесняют общие";

3) верховенство ГК над другими федеральными законами.

ГК РФ относит к источникам права и обычай делового оборота (в подразделе 2 раздела III ГК насчитывается 13 случаев делового оборота, во 2 ч. ГК их более 19. Ст. 5 ГК дает понятие обычая делового оборота, указывая 3 позитивных признака: 1) правило поведения; 2) используется в строго определенной области; 3) сложившееся и широко применяемое и 2 негативных: 1) не должен быть предусмотрен в законе или ином правовом акте; 2) не может противоречить законодательству.

Так, в свое время Внешнеторговый арбитраж СССР в одном из дел обосновал решение ссылкой на обычай, смысл которого состоял в том, что отказ покупателя от принятия и оплаты доставленного ему товара влечет за собой не только потерю всех выгод, которые покупатель приобрел бы, исполнив договор, но и наступление ответственности перед продавцом за убытки, которые по этой причине могут произойти. Ссылка на обычай понадобилась арбитражу и для определения различий в понятиях "рабочий люк" и "бункерный люк" на корабле.

Существующие в разных странах обычаи в рядке случаев кодифицируются и унифицируются международными организациями. Примером такой унификации могут служить разработанные Международной торговой палатой Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс". Но Правила "Инкотермс-90" не следует отождествлять с обычаями делового оборота в том понимании, в каком он обозначен в ст. 5 ГК. В отличие от обычаев делового оборота правила "Инкотермс-90" применяются только при условии, если стороны включили отсылку к "Инкотермс-90" в заключаемый ими договор.

Россия является активным участником международных экономических и культурных связей и сотрудничества. В силу этого российское гражданское законодательство вынуждено включать немало норм, относящихся к отношениям, например, с участием иностранных предпринимателей.

Вместе с тем важную роль в регулировании таких отношений играет международное право (см. п. 1 ст. 7 ГК).

Среди международных актов особое место занимают конвенции (например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция). Россия является участником и других аналогичных актов. Вступившие в силу для РФ международные договоры подлежат официальному опубликованию. Кодекс в п. 2 ст. 7 ГК предотвращает возможные коллизии международного и национального законодательства, содержит норму о приоритете международного договора по отношению к гражданскому законодательству России.

Статья 7 ГК закрепляет и принцип непосредственного применения международных договоров РФ к гражданским правоотношениям, если только из самого характера международного договора не вытекает, что для его применения необходимо издание внутригосударственного акта (например, Парижская конвенция по охране промышленной собственности. Она в ряде случаев содержит прямые отсылки к национальному законодательству, которое должно решить соответствующий вопрос).

Правила морали и нравственности становятся источниками гражданского права лишь в том случае, если они закреплены в каком-либо нормативном акте, входящим в систему гражданского законодательства. В этом случае правила морали и нравственности становятся правовой нормой, воплощенной в конкретном нормативном акте гражданского законодательства. Так, ст. 227 ГК закрепляет правило морали и нравственности о необходимости возврата найденной вещи лицу, потерявшему ее, или ее собственнику.

Пленумы Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ рассматривают обобщенные материалы и дают о порядке судебного толкования руководящие разъяснения по вопросам применения законодательства. Указанные разъяснения являются актами применения права. Постановления судебных Пленумов должны лишь толковать и разъяснять смысл гражданского законодательства, но не создавать новые нормы гражданского права. Поэтому они не являются источниками гражданского права. Однако суды при разрешении конкретных споров обязаны применять соответствующие нормы гражданского права лишь в истолковании, содержащихся в постановлении соответствующего судебного пленума, который имеет важное значение для обеспечения гражданского законодательства на всей территории РФ.

Не является источником гражданского права и сложившаяся судебная практика, под которой понимается многократное единообразное решение судами одной и той же категории дел.

Не относится к числу источников гражданского права и судебный прецедент, под которым понимается решение суда по конкретному делу. Такое решение обязательно только для лиц, участвующих в данном деле. Оно не имеет обязательной силы для судей, рассматривающих аналогичное дело.

2. Действие гражданского законодательства.

По общему правилу нормы гражданского законодательства не имеют обратной силы, т.е. они распространяют действие только на отношения, которые возникают после введения соответствующего акта в действие. Ст. 4 ГК допускает возможность исключений из этого правила, но непременно закрепленных в самом законе.

Отношения, регулируемые гражданским законодательством, нередко носят длящийся характер, а потому отдельные права и обязанности могут возникнуть их этих отношений уже после того, как возникло само правоотношение. Например, банк в марте откроет кредитную линию, а в ноябре появятся новые законы о банковском кредитовании, которым условия договоров не соответствуют. В этом случае возникает вопрос: какое законодательство должно применяться: действовавшее в период заключения договора или новое?

Пункт 2 ст. 4 ГК предусматривает, что к отношениям, возникающим до введения в действие нового акта гражданского законодательства, он применяется только к правам и обязанностям, которые появились после введения его в действие.

Гражданский кодекс содержит исключение из этого правила, рассчитанное на договоры (ст. 422 ГК). Значит, в приведенном выше примере должен был бы все-таки применяться старый акт.

Однако указанное правило ГК действует только в случае, когда в новом акте не предусмотрено, что он распространяет силу на ранее заключенные договоры. Именно так поступил Вводный закон по отношению к ГК (ч. 1 вступила в силу с 1.01.95 г., а для отдельных глав указаны специальные сроки введения; гл. 4 - со дня официального опубликования, а гл. 17 - со дня введения в действие принятого Государственной Думой Земельного кодекса (см. подробнее законы о введении в действие ч. 1 и ч. 2 ГК).

Гражданско-правовые нормативные акты распространяют свое действие на всю территорию РФ; однако орган, издавший гражданско-правовой нормативный акт, может ограничить территорию действия данного акта.

Гражданское законодательство распространяется на всех лиц, находящихся на территории РФ. Вместе с тем, в самом акте может быть установлено или вытекать из его смысла, что он применяется не ко всем, а лишь к определенной группе лиц. Так, в Законе РФ "О защите прав потребителей" установлено, что он распространяет свое действие только на тех субъектов гражданского права, которые относятся к потребителям.

3. Применение гражданского законодательства.

ГК различает аналогию закона и аналогию права. К ним прибегают, когда определенное отношение прямо не урегулировано нормативными актами или договором. В начале стремятся применить аналогию закона и лишь при невозможности достичь подобным образом результата, прибегают к аналогии права.

Аналогия закона выражается в том, что к соответствующим отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходное отношение.

Смысл применения аналогии права состоит в том, что права и обязанности лица определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований разумности, добросовестности и справедливости.


Тема 3. Гражданское право как наука и учебная дисциплина

План.

1. Гражданское право как наука.

2. Гражданское право как учебная дисциплина.

Литература:

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1. (соответствующий раздел).

2. Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. - М.: СТАТУТ. 2000.

1. Гражданское право как наука.

Цивилистическая наука - это прежде всего наука о гражданском праве. Предмет познавательной деятельности науки складывается их 4 элементов: а) нормы гражданского права; б) регулируемые нормами общественные отношения; в) юридические факты; г) опыт применения гражданского права.

Наука гражданского права выполняет 3 функции: 1) аналитическая (состоит в выявлении содержания действующего гражданского законодательства и систематическом изложении); 2) критическая (направлена на установление недостатков в действующем гражданском законодательстве); 3) созидательная (имеет целью содействовать изменению существующих и образованию новых гражданско-правовых норм и институтов).

Наука гражданского права изучает закономерности гражданско-правового регулирования общественных отношений. Результатом такого изучения является сформировавшееся учение о гражданском праве, состоящее из системы взаимосвязанных и взаимосогласованных понятий, взглядов, суждений, идей, концепций и теорий.

Первоочередная задача науки гражданского права - всестороннее и глубокое изучение содержания гражданско-правовых норм. Многочисленные исследования цивилистов в этой области способствовали правильному и единообразному применению норм гражданского права правоприменительными органами.

Цивилистическая наука, изучая гражданское законодательство, выявляет его систему, иерархию нормативных актов, их юридическую силу, определяет состояние гражданского законодательства, его соответствие потребностям развития нашего общества и определяет пути и способы его совершенствования.

Для правильного понимания содержания гражданско-правовых норм необходимо иметь глубокие представления о тех общественных отношениях, которые регулируются нормами гражданского права. Поэтому не менее важной задачей науки является исследование общественных отношений, регулируемых гражданским правом. При этом изучаются и выявляются закономерности воздействия гражданско-правовых норм с регулируемыми ими общественными отношениями.

Для этого важное значение приобретает практика применения норм гражданского права судами, арбитражными судами и другими правоприменительными органами. Именно в результате изучения практики выявляются недостатки гражданского законодательства, научный анализ которых позволяет сформировать предложения, направленные на совершенствование гражданского законодательства и практики его применения.

Анализ практики позволяет выявить и недостатки самой науки гражданского права и может послужить толчком к пересмотру цивилистической наукой теоретических взглядов на ту или иную практическую конструкцию.

В сферу цивилистической науки входит изучение гражданского права не только Росси, но и других стран как ближнего, так и дальнего зарубежья. Можно выделить несколько этапов развития цивилистической мысли:

1. Становление и развитие науки гражданского права в нашей стране началось еще в дореволюционной России. Благодаря трудам таких российских цивилистов как Д.И. Мейер, К.П. Победоносцев, Г.Ф. Шершеневич и других ученых были теоретически обоснованы и разработаны практически все институты гражданского права.

2. После социалистической революции в России взгляды ученых на гражданское право были подвергнуты пересмотру. Получило широкое распространение мнение о необходимости развития прямого безэквивалентного распределения материальных благ вне какого-либо гражданского права. Поэтому научные работы этого периода сводились, в основном, к критике буржуазного гражданского права.

3. С переходом к новой экономической политике ученые вновь обратились к выработанным институтам гражданского права. Результатом научных разработок и мощными толчком к дальнейшему развитию цивилистической науки послужило принятие в 1922 г. ГК РСФСР. В этот период широкое распространение получила меновая концепция, в соответствии с которой гражданское право трактовалось как форма опосредования частно-собственнических, товарных отношений.

Ввиду многоукладности экономики в рассматриваемый период достаточно широкое распространение получила теория двухсекторного права. Ее сторонники полагали, что наличие частного сектора в экономике страны обусловливает существование гражданского права, а наличие социалистического сектора - хозяйственного права.

Появилась также и теория единого хозяйственного права. По мнению ее сторонников, все имущественные отношения в народном хозяйстве, а также отношения по его управлению должны регулироваться единым хозяйственным правом.

4. С утверждением в стране плановой экономики, лежащей в основе командно-административной системы, начался новый этап в развитии цивилистической науки. Наибольшее внимание уделялось учеными проблемам системы права, предмета и метода гражданского права, изучаются вопросы, связанные с правом государственной собственности, плановыми договорами.

Во второй половине 50-х годов возрождается идея хозяйственного права, сторонники которой пытаются обосновать существование отрасли - хозяйственного права. Предлагается наряду с Гражданским кодексом принять Хозяйственный. Законодатель не воспринял идею хозяйственного права, и проведенная в 1961-65 гг. кодификация гражданского законодательства закрепила теоретические разработки сторонников единого гражданского права. В 1961 г. были приняты Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, а в 1964 г. - Гражданский кодекс РСФСР. Научные исследования, проводившиеся в этот период, в значительной мере были ориентированы на разработку таких юридических конструкций, которые позволяют обеспечивать плановое воздействие на товарно-денежные отношения, складывающиеся в нашей стране.

Вместе с тем в этот период продолжалось дальнейшее развитие цивилистической науки. Доказательством плодотворности результатов научных исследований является то обстоятельство, что с переходом к рыночной экономике цивилисты в кратчайшие сроки разработали такие кодифицированные акты, рассчитанные на рыночную экономику, как Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 и часть 1 ГК РФ 1994 г.

5. Переход от плановой к рыночной экономике явился поворотным пунктом в развитии цивилистической мысли в нашей стране. Внимание ученых стали привлекать такие ранее забытые институты гражданского права как частная собственность, приватизация, хозяйственные общества и товарищества, ценные бумаги и биржевые сделки и т.д.

2. Гражданское право как учебная дисциплина.

В задачу гражданского права как учебной дисциплины входит, в первую очередь, обучение тем нормам гражданского права и практике их применения, которые в совокупности образуют гражданское право как отрасль права. Однако успешное обучение возможно только в том случае, если оно опирается на результаты научных исследований. Поэтому в сферу обучения входит и наука гражданского права с выработанными ею понятиями, суждениями, выводами, идеями, концепциями и теориями.

В учебном курсе гражданского права излагаются положения и выводы цивилистической науки относительно предмета и метода гражданского права, содержания гражданских законов и иных правовые актов, механизма гражданско-правового регулирования общественных отношений, закономерностей становления и развития гражданского законодательства.

В задачу учебного курса гражданского права входит также привитие студентам навыков практической работы, связанных с правильным применением гражданских законов в отдельным случаям, возникающим в реальной жизни.


Тема 4. Основные черты гражданского права зарубежных стран

План.

1. Основные гражданско-правовые системы современности.

2. Континентальная система.

3. Англо-американская система.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1. (соответствующий раздел).

1. Основные гражданско-правовые системы современности.

Гражданское право каждого нового государства при его возникновении испытывает сильнейшее влияние уже существующих правовых систем. Главным способом является заимствование правовых конструкций:

Гражданско-правовая система - это объединение нескольких государств по признаку единства основных закономерностей осуществляемого в них гражданско-правового регулирования общественных отношений.

Выделяются следующие гражданско-правовые системы - континентальная (практически все страны Европы, за исключением Великобритании, многие страны Латинской Америки, а также Япония, отчасти Китай), англо-американская (Великобритания, США, Канада, Австралия); мусульманская (ряд стран Ближнего и Среднего Востока); патриархальная (в некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании).

Для современного гражданского права характерна тенденция к унификации национальных правовых систем при постоянном обогащении их внутреннего содержания. Однако гражданское право развивается пока в национальных рамках. Что касается Российского права, то все более зримо обнаруживается его генетическое родство с континентальным, но не исключены заимствования отдельных конструкций из англо-американского права.

2. Континентальная система.

Континентальная (или романо-германская система права является результатом творческого развития римского частного права европейскими учеными).

1. Характерно четкое деление права на частное и публичное.

2. Деление права на гражданское и торговое потеряло прежнее значение.

3. Основным источником права являются законы и среди них главный акт - ГК.

4. Прецедентное право отсутствует.

5. Детально разработана доктрина юридического лица.

6. Выделяется абстрактная категория "вещных прав", среди которых основным считается право собственности.

7. Существует весьма развитое обязательственное право.

8. Различается наследование по завещанию и по закону. Наследование носит характер универсального правопреемства.

В рамках континентальной системы в можно выделить романскую (институционную) и пандектную подсистемы права. Первая предполагает группировку гражданско-правовых норм по следующим разделам: 1) субъекты права; 2) объекты права; 3) иски. Пандектная подсистема построена по принципу деления на Общую и Особенную части. Впоследствии эти подсистемы сближались и сейчас о них трудно говорить, как о самостоятельных.

3. Англо-американская система.

1. В основе лежат общее право и право справедливости, которые в совокупности образовали прецедентное право. К нему добавилось статутное право, включающее акты, принимаемые парламентом.

2. Отсутствует кодифицированные акты гражданского законодательства - кодексы. Законы систематизации не подвергаются.

3. Решающее значение имеет судебная практика, принимающая форму прецедентного права.

4. Большое внимание уделяется деловым обыкновениям.

5. Универсальной категории юридического лица не существует: вместо нее закрепляются 2 основных разновидности юридических лиц - товарищества и компании.

6. Собственность - одно из ключевых понятий. При этом отсутствует четкое деление прав на свои и чужие вещи. Допускается существование раздельной (двойственной) собственности как в пространстве, так и во времени.

7. Ключевыми понятиями права являются договор и деликт. Абстрактное понятие обязательства отсутствует.

8. Наследование не является универсальным правопреемством. Все права и обязанности наследодателя переходят в доверительную собственность 3-го лица, которое исполняет волю наследодателя.

Тема 5. Гражданские правоотношения.

План.

1. Понятие, содержание и форма гражданского правоотношения.

2. Субъекты и объекты гражданского правоотношения.

3. Виды гражданских правоотношений.

4. Основания гражданских правоотношений.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1. (соответствующий раздел).

2. Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения. - Актуальные вопросы гражданского права. / Под ред. М.И. Брагинского. - М., Статут, 1998. С. 109-160.

3. Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. - М., 1958.

4. Пушкин А.А. Спорные вопросы учения о гражданском правоотношении. - в кн.: Вопросы государства и права. - М., 1974. Вып. 2.

5. Толстой Ю.К. К теории правоотношения. - М., 1959.

6. Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. - М., 1974.

1. Понятие, содержание и форма гражданского правоотношения.

Гражданское правоотношение это один из видов правоотношения, которому присущ ряд общих и специфических черт и признаков. Общие черты правоотношения известны из курса основ теории государства и права. К числу специфических моментов могут быть отнесены:

1. субъектный состав гражданского правоотношения (физические лица, юридические лица, государство);

2. организационно-правовая и имущественно-правовая обособленность участников гражданских правоотношений;

3. юридическое равенство указанных лиц по отношению друг к другу;

4. объекты гражданских правоотношений (материальные и нематериальные блага);

5. юридическое содержание и структура гражданского правоотношения. В большинстве случаев гражданское правоотношение имеет сложную структуру и состоит из двух и более субъективных прав и обязанностей;

6. особенности мер защиты и характер гражданско-правовой ответственности (рассмотрены при характеристике метода).

Гражданское правоотношение - основанное на нормах гражданского закона правоотношение, складывающееся по поводу материальных и нематериальных благ, участники которого, обладая правовой автономией и имущественной обособленностью, выступают в качестве юридически равных носителей прав и обязанностей.

Содержание гражданских правоотношений образует взаимодействие их участников, осуществляемое в соответствии с их субъективными правами и обязанностями.

Под субъективным правом понимается определенная законом мера возможного поведения управомоченного лица, которая может выражать правовую возможность:

а) совершения определенного действия самим управомоченным лицом;

б) требование управомоченным лицом от другого лица (или лиц) совершения известных действий или воздержания от иных.

Под субъективной гражданской обязанностью понимается установленная или санкционированная законом мера должного поведения обязанного лица, которая состоит в необходимости: а) совершения определенного положительного действия; б) воздержания от совершения определенных действий, которыми может быть нарушены права, принадлежащие управомоченному лицу.

Субъективные права и субъективные обязанности образуют правовую форму гражданского правоотношения.

2. Субъекты и объекты гражданского правоотношения.

Субъектами, т.е. участниками гражданских правоотношений, могут быть:

1. граждане России, иностранные граждане, лица без гражданства;

2. российские и иностранные юридические лица;

3. Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования.

Все возможные субъекты гражданских правоотношений охватываются понятием "лица". Лица характеризуются тем, что они являются носителями субъективных гражданских прав и обязанностей.

Под объектом правоотношения обычно понимают то, на что данное правоотношение направлено и оказывает определенное воздействие, т.е. поведение его субъектов, направленное на различного рода материальные и нематериальные блага.

По вопросу об объекте гражданского правоотношения в литературе высказываются самые различные мнения. Одни авторы считают, что в качестве объекта всегда выступают вещи, другие полагают, что объект образует поведение человека.

Сторонники признания свойств объекта правоотношения за материальными предметами окружающего мира трансформируют философское понимание "объекта" следующим образом: "Объект правоотношения - это предмет, на который направлена деятельность субъектов правоотношения, осуществляемая в процессе реализации ими своих юридических прав и обязанностей. Эту точку зрения можно назвать "вещной теорией объекта правоотношения". М.М. Агарков полагал, что объектом права следует считать прежде всего вещь. Р.О. Халфина помечает, что "под объектом понимаются реальные предметы материального мира, продукты духовного творчества в объективированной форме".

Другая точка зрения на "объект" включает в это понятие не только предметы материального мира и продукты духовного творчества человека, но и сами действия людей, человеческое поведение. По мнению сторонников такой трактовки, правоотношение как общественная связь, устанавливающаяся между людьми в результате их взаимодействия, "может воздействовать только на поведение человека". Поэтому в качестве объекта гражданского правоотношения вступает поведение его субъектов, направленное на различного рода материальные и нематериальные блага.

Развернутое теоретическое обоснование точки зрения, в соответствии с которой единым и единственным объектом правоотношения является "человеческое поведение, деятельность или действия людей" дает О.С. Иоффе. Он указывает, что ни вещи, ни так называемые личные нематериальные блага не способны к реагированию на воздействие, оказываемое субъективным правом и правовой обязанностью и одна лишь деятельность человека, человеческое поведение, выраженное в действиях или в воздержании от действий, способны к реагированию на правовое воздействие, поскольку существует единый и единственный объект правомочия и обязанности, а стало быть, и объект правоотношения - человеческое поведение, деятельность или действия людей.

В качестве промежуточного варианта толкования содержания понятия "объект правоотношения" (определенный синтез между "вещной" и "поведенческой" теориями "объекта правоотношения") выступает доктрина, подразделяющая всю совокупность объектов прав на 2 категории: вещи и действия, а по существу - объединяющая их под одни понятием "объекта правоотношения" и за вещами, и за действиями одновременно.

Почти каждая из названных теорий имеет существенные посылки и рассуждения, с которыми трудно спорить. Вместе с тем они не лишены и некоторых недостатков (см. подробнее рекомендованную литературу).

3. Виды гражданских правоотношений.

1. В зависимости от того, какое общественное отношение урегулировано различают имущественные и личные неимущественные отношения. Имущественные отношения устанавливаются в результате урегулирования нормами гражданского права имущественно-стоимостных отношений, а личные неимущественные - в результате урегулирования законодательством личных неимущественных отношений.

Механизм воздействия гражданского имущественного правоотношения своим содержанием на объект следующий: управомоченная сторона своим поведением воздействует на обязанную сторону, которая под влиянием этого и совершает действия, направленные на соответствующие материальные блага. Например, заказчик требует от подрядчика выполнения работ в соответствии с заключенным договором, предопределяя поведение подрядчика, которое всегда связано с воздействием на предметы материального мира.

В личном неимущественном правоотношении в качестве объекта выступает поведение сторон, направленное на различного рода нематериальные блага, такие как честь, достоинство, имя человека и т.д.

Имущественные права защищаются посредством возмещения причиненных убытков. Защита личных неимущественных прав осуществляется другими способами, например, опровержением порочащих сведений.

2. В зависимости от структуры межсубъектной связи все гражданские правоотношения делятся на относительные и абсолютные. В относительных правоотношениях управомоченному лицу противостоят строго определенные обязанные лица (например, договор купли-продажи). В абсолютных правоотношениях управомоченному лицу противостоит неопределенное число обязанных лиц (право собственности).

3. В зависимости от способа удовлетворения интересов управомоченного лица различают вещные и обязательственные правоотношения.

В вещном правоотношении интерес управомоченного лица удовлетворяется за счет полезных свойств вещей путем непосредственного взаимодействия с вещью. В обязательственном правоотношении интерес уполномоченного лица может быть удовлетворен только за счет определенных действий обязанного лица по предоставлению управомоченному лицу соответствующих материальных благ.

4. Организационные отношения направлены на упорядочение, т.е. нормализацию иных отношений, способствуют процессу реализации правоотношений. Выделяют организационно-предпосылочные (связи в процессе заключения договора), делегирующие (выдача доверенности), информационные (обязать продавца сообщить о правах 3-х лиц на имущество).

4. Основания возникновения правоотношений.

Юридический факт - это такой факт реальной действительности, с которым нормы действующего права связывают возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.

1. В движении гражданского правоотношения существуют 2 этапа: возникновение и прекращение, промежуточным и не всегда существующим моментом может быть названо изменение. Соответственно этому в науке гражданского права различают факты: правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие.

2. По своему содержанию факты подразделяются на юридические события и юридические действия (данное деление вам известно из курса основ теории права).

Совокупность юридических фактов, необходимых и достаточных для наступления предусмотренных законом юридических последствий называется юридическим составом.

Фактическим способом могут формироваться квазисобытия и квазидействия, которые являются искусственно создаваемыми юридическими фактами (например, фикция объявления гражданина умершим).

К фикциям близки презумпции - закрепленные в нормах права предположение о наличии или отсутствии юридических фактов, основанных на связи между ними и фактами наличными и подтверждающими предшествующим опытом.

Отличие презумпций от фикций в том, что фикции не основаны на предшествующем опыте или известных фактах, возникают по воле законодателя. Если фикция заведомо неистинное положение, принимаемое за истинное, то презумпция исходит из высокой степени вероятности и истинности. Примером гражданско-правовой презумпции может служить норма ст. 523 ГК РФ. Кроме того, ГК РФ закрепляет презумпцию разумности действий и добросовестности участников гражданских правоотношений; презумируется согласие участников общей совместной собственности и т.д.


Тема 5. Гражданские правоотношения

План.

1. Понятие, содержание и форма гражданского правоотношения.

2. Субъекты и объекты гражданского правоотношения.

3. Виды гражданских правоотношений.

4. Основания гражданских правоотношений.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1. (соответствующий раздел).

2. Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения. - Актуальные вопросы гражданского права. / Под ред. М.И. Брагинского. - М., Статут, 1998. С. 109-160.

3. Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. - М., 1958.

4. Пушкин А.А. Спорные вопросы учения о гражданском правоотношении. - в кн.: Вопросы государства и права. - М., 1974. Вып. 2.

5. Толстой Ю.К. К теории правоотношения. - М., 1959.

6. Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. - М., 1974.

1. Понятие, содержание и форма гражданского правоотношения.

Гражданское правоотношение это один из видов правоотношения, которому присущ ряд общих и специфических черт и признаков. Общие черты правоотношения известны из курса основ теории государства и права. К числу специфических моментов могут быть отнесены:

1. субъектный состав гражданского правоотношения (физические лица, юридические лица, государство);

2. организационно-правовая и имущественно-правовая обособленность участников гражданских правоотношений;

3. юридическое равенство указанных лиц по отношению друг к другу;

4. объекты гражданских правоотношений (материальные и нематериальные блага);

5. юридическое содержание и структура гражданского правоотношения. В большинстве случаев гражданское правоотношение имеет сложную структуру и состоит из двух и более субъективных прав и обязанностей;

6. особенности мер защиты и характер гражданско-правовой ответственности (рассмотрены при характеристике метода).

Гражданское правоотношение - основанное на нормах гражданского закона правоотношение, складывающееся по поводу материальных и нематериальных благ, участники которого, обладая правовой автономией и имущественной обособленностью, выступают в качестве юридически равных носителей прав и обязанностей.

Содержание гражданских правоотношений образует взаимодействие их участников, осуществляемое в соответствии с их субъективными правами и обязанностями.

Под субъективным правом понимается определенная законом мера возможного поведения управомоченного лица, которая может выражать правовую возможность:

а) совершения определенного действия самим управомоченным лицом;

б) требование управомоченным лицом от другого лица (или лиц) совершения известных действий или воздержания от иных.

Под субъективной гражданской обязанностью понимается установленная или санкционированная законом мера должного поведения обязанного лица, которая состоит в необходимости: а) совершения определенного положительного действия; б) воздержания от совершения определенных действий, которыми может быть нарушены права, принадлежащие управомоченному лицу.

Субъективные права и субъективные обязанности образуют правовую форму гражданского правоотношения.

2. Субъекты и объекты гражданского правоотношения.

Субъектами, т.е. участниками гражданских правоотношений, могут быть:

1. граждане России, иностранные граждане, лица без гражданства;

2. российские и иностранные юридические лица;

3. Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования.

Все возможные субъекты гражданских правоотношений охватываются понятием "лица". Лица характеризуются тем, что они являются носителями субъективных гражданских прав и обязанностей.

Под объектом правоотношения обычно понимают то, на что данное правоотношение направлено и оказывает определенное воздействие, т.е. поведение его субъектов, направленное на различного рода материальные и нематериальные блага.

По вопросу об объекте гражданского правоотношения в литературе высказываются самые различные мнения. Одни авторы считают, что в качестве объекта всегда выступают вещи, другие полагают, что объект образует поведение человека.

Сторонники признания свойств объекта правоотношения за материальными предметами окружающего мира трансформируют философское понимание "объекта" следующим образом: "Объект правоотношения - это предмет, на который направлена деятельность субъектов правоотношения, осуществляемая в процессе реализации ими своих юридических прав и обязанностей. Эту точку зрения можно назвать "вещной теорией объекта правоотношения". М.М. Агарков полагал, что объектом права следует считать прежде всего вещь. Р.О. Халфина помечает, что "под объектом понимаются реальные предметы материального мира, продукты духовного творчества в объективированной форме".

Другая точка зрения на "объект" включает в это понятие не только предметы материального мира и продукты духовного творчества человека, но и сами действия людей, человеческое поведение. По мнению сторонников такой трактовки, правоотношение как общественная связь, устанавливающаяся между людьми в результате их взаимодействия, "может воздействовать только на поведение человека". Поэтому в качестве объекта гражданского правоотношения вступает поведение его субъектов, направленное на различного рода материальные и нематериальные блага.

Развернутое теоретическое обоснование точки зрения, в соответствии с которой единым и единственным объектом правоотношения является "человеческое поведение, деятельность или действия людей" дает О.С. Иоффе. Он указывает, что ни вещи, ни так называемые личные нематериальные блага не способны к реагированию на воздействие, оказываемое субъективным правом и правовой обязанностью и одна лишь деятельность человека, человеческое поведение, выраженное в действиях или в воздержании от действий, способны к реагированию на правовое воздействие, поскольку существует единый и единственный объект правомочия и обязанности, а стало быть, и объект правоотношения - человеческое поведение, деятельность или действия людей.

В качестве промежуточного варианта толкования содержания понятия "объект правоотношения" (определенный синтез между "вещной" и "поведенческой" теориями "объекта правоотношения") выступает доктрина, подразделяющая всю совокупность объектов прав на 2 категории: вещи и действия, а по существу - объединяющая их под одни понятием "объекта правоотношения" и за вещами, и за действиями одновременно.

Почти каждая из названных теорий имеет существенные посылки и рассуждения, с которыми трудно спорить. Вместе с тем они не лишены и некоторых недостатков (см. подробнее рекомендованную литературу).

3. Виды гражданских правоотношений.

1. В зависимости от того, какое общественное отношение урегулировано различают имущественные и личные неимущественные отношения. Имущественные отношения устанавливаются в результате урегулирования нормами гражданского права имущественно-стоимостных отношений, а личные неимущественные - в результате урегулирования законодательством личных неимущественных отношений.

Механизм воздействия гражданского имущественного правоотношения своим содержанием на объект следующий: управомоченная сторона своим поведением воздействует на обязанную сторону, которая под влиянием этого и совершает действия, направленные на соответствующие материальные блага. Например, заказчик требует от подрядчика выполнения работ в соответствии с заключенным договором, предопределяя поведение подрядчика, которое всегда связано с воздействием на предметы материального мира.

В личном неимущественном правоотношении в качестве объекта выступает поведение сторон, направленное на различного рода нематериальные блага, такие как честь, достоинство, имя человека и т.д.

Имущественные права защищаются посредством возмещения причиненных убытков. Защита личных неимущественных прав осуществляется другими способами, например, опровержением порочащих сведений.

2. В зависимости от структуры межсубъектной связи все гражданские правоотношения делятся на относительные и абсолютные. В относительных правоотношениях управомоченному лицу противостоят строго определенные обязанные лица (например, договор купли-продажи). В абсолютных правоотношениях управомоченному лицу противостоит неопределенное число обязанных лиц (право собственности).

3. В зависимости от способа удовлетворения интересов управомоченного лица различают вещные и обязательственные правоотношения.

В вещном правоотношении интерес управомоченного лица удовлетворяется за счет полезных свойств вещей путем непосредственного взаимодействия с вещью. В обязательственном правоотношении интерес уполномоченного лица может быть удовлетворен только за счет определенных действий обязанного лица по предоставлению управомоченному лицу соответствующих материальных благ.

4. Организационные отношения направлены на упорядочение, т.е. нормализацию иных отношений, способствуют процессу реализации правоотношений. Выделяют организационно-предпосылочные (связи в процессе заключения договора), делегирующие (выдача доверенности), информационные (обязать продавца сообщить о правах 3-х лиц на имущество).

4. Основания возникновения правоотношений.

Юридический факт - это такой факт реальной действительности, с которым нормы действующего права связывают возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.

1. В движении гражданского правоотношения существуют 2 этапа: возникновение и прекращение, промежуточным и не всегда существующим моментом может быть названо изменение. Соответственно этому в науке гражданского права различают факты: правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие.

2. По своему содержанию факты подразделяются на юридические события и юридические действия (данное деление вам известно из курса основ теории права).

Совокупность юридических фактов, необходимых и достаточных для наступления предусмотренных законом юридических последствий называется юридическим составом.

Фактическим способом могут формироваться квазисобытия и квазидействия, которые являются искусственно создаваемыми юридическими фактами (например, фикция объявления гражданина умершим).

К фикциям близки презумпции - закрепленные в нормах права предположение о наличии или отсутствии юридических фактов, основанных на связи между ними и фактами наличными и подтверждающими предшествующим опытом.

Отличие презумпций от фикций в том, что фикции не основаны на предшествующем опыте или известных фактах, возникают по воле законодателя. Если фикция заведомо неистинное положение, принимаемое за истинное, то презумпция исходит из высокой степени вероятности и истинности. Примером гражданско-правовой презумпции может служить норма ст. 523 ГК РФ. Кроме того, ГК РФ закрепляет презумпцию разумности действий и добросовестности участников гражданских правоотношений; презумируется согласие участников общей совместной собственности и т.д.


Тема 6. Граждане как субъекты гражданского права

План.

1. Правоспособность граждан.

2. Дееспособность граждан.

3. Имя и место жительства гражданина. Акты гражданского состояния.

4. Безвестное отсутствие гражданина и объявление его умершим.

5. Опека и попечительство.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1.

2. Субъекты гражданского права. / Под ред. Братусь С.Н. - М., 1984.

3. Усталова А.В. Признание гражданина недееспособным. - Сов. государство и право. 1981. № 1. С. 118-122.

4. Регистрация актов гражданского состояния. - М.: Юрид. лит. 1985.

5. Блинова Т.В. О специальном правовом статусе недееспособных вследствие душевной болезни или слабоумия. // Вопросы теории и практики гражданско-правового регулирования. - Томск. 1987. С. 104-112.

6. Бакунин С. Некоторые гражданско-процессуальные вопросы ограничения дееспособности лиц, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами. // Юрист. 2000. № 9. С. 15-17.

7. Юрченко А.К. Безвестное отсутствие по советскому гражданскому праву. - Л., 1954.

8. Данилова Л.Я. Гражданская правосубъектность лиц, страдающих психическими расстройствами. // Юридическая литература. 2000. № 9. С. 28-31.

1. Правоспособность граждан.

Под правоспособностью граждан согласно ст. 17 ГК РФ понимают способность гражданина иметь гражданские права и обязанности.

Характерными чертами правоспособности граждан являются:

1) гарантированность (реальность);

2) принцип равенства, т.е. равная возможность всех иметь все предусмотренные законом права и обязанности;

3) связь прав и обязанностей.

Правоспособность не должна отождествляться с субъективными правами. В понятии правоспособности существо заключается не в "праве", в "способности", которой наделяет закон лиц к обладанию правами. Соотношение правоспособности и субъективного права раскрывается через взаимосвязь таких категорий как возможность и действительность.

Содержание правоспособности раскрывается в ст. 18 ГК РФ. В литературе по-разному обосновывается юридическое содержание гражданской правоспособности и в ее теоретическом освещении вырисовываются 2 противоположных взгляда: теории динамической правоспособности, выдвинутая М.М. Агарковым, и противопоставленная ей Братусем С.Н. теория статистической правоспособности.

Согласно динамической теории содержание правоспособности зависит от того, какими конкретными правами лицо обладает, в каких отношениях фактически находится. Правоспособность меняет свое содержание всякий раз для каждого лица вслед за его отношениями с другими лицами.

Согласно статистической теории содержание правоспособности всецело зависит от ее государственного признания. Правоспособность - это не конкретные права и обязанности, а абстрактная и всеобщая предпосылка обладания ими.

Возникновение правоспособности связывается с моментом рождения гражданина, а прекращение - с моментом смерти, независимо от причин ее наступления.

Возможно ограничение некоторых элементов правоспособности, например, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Однако подобные ограничения совершаются лишь в случаях и порядке, установленных законом. Собственными действиями гражданин не может ограничить свою правоспособность или отдельные ее элементы.

2. Дееспособность граждан.

Под дееспособностью граждан понимается способность лица своими действиями создавать для себя права и приобретать обязанности (ст. 21 ГК РФ).

Наиболее существенными элементами содержания дееспособности граждан является сделкоспособность (возможность самостоятельного заключения сделок) и деликтоспособность (возможность нести самостоятельную имущественную ответственность). В качестве элемента дееспособности ГК РФ выделяет возможность гражданина заниматься предпринимательской деятельностью (ст. 23 ГК РФ).

Не все граждане в одинаковой мере дееспособны. Закон устанавливает различные степени дееспособности, имея в виду уровень интеллектуальной и волевой зрелости человека, его способности понимать свои действия и руководить ими.

1. По достижении 18 лет гражданин признается совершеннолетним и его дееспособность возникает в полном объеме. Но в тех случаях, когда гражданин вступает в брак до достижения 18 лет, то со временем вступления в брак он приобретает гражданскую дееспособность в полном объеме.

Вторым случаем изъятия из общего правила является эмансипация - объявление несовершеннолетнего, достигшего 16 лет при наличии условий, указанных в ст. 27 ГК полностью дееспособным.

2. Малолетние граждане в возрасте до 14 лет по общему правилу недееспособны, все сделки от их имени совершают только их родители, усыновители или опекуны. В возрасте от 6 до 14 лет малолетние вправе совершать 3 вида сделок, указанных в п. 2 ст. 28 ГК РФ. При этом следует иметь в виду, что мелкие бытовые сделки имеют 2 критерия: 1) направлены на удовлетворение обычных, каждодневных потребностей малолетнего или членов его семьи; 2) незначительные по сумме. Оба критерия имеют оценочный характер и суд в каждом конкретном случае должен вынести свое решение, является ли сделка мелкой.

Малолетние от 6 до 14 лет сами могут получить в дар имущество, если только исходя из стоимости и вида подарка соответствующий договор не должен быть нотариально удостоверен или пройти государственную регистрацию. Поэтому только родители (усыновители, опекуны) вправе принять в дар от имени ребенка дом, квартиру и другое недвижимое имущество.

Малолетние вправе совершать сделки по распоряжению средствами, предоставленными им для целевого или свободного использования, которое не ограничено. Все же и в этих случаях не может идти речь о самостоятельном совершении сделок, требующих нотариальное удостоверение или государственную регистрацию, поскольку такое оформление может производиться лишь дееспособными гражданами. При этом под средствами, предоставленными малолетнему, следует понимать не только денежные средства, но и иное имущество.

Малолетние не несут самостоятельной ответственности. Ответственность за их действия несут родители, усыновители или опекуны в полном объеме, они же отвечают и за вред, причиненный малолетними.

3. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут совершать самостоятельно любые сделки, при условии письменного согласия его законных представителей. Они вправе самостоятельно помимо сделок, совершаемых малолетними, распоряжаться заработком, стипендией или иными доходами; осуществлять права автора произведений науки, литературы и искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата интеллектуальной деятельности, вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими, с 16-летнего возраста быть членами кооперативов (ст. 26 ГК).

Право несовершеннолетнего самостоятельно распоряжаться своими доходами не всеми понимается однозначно. Ряд авторов распространяют это право лишь на распоряжение полученными несовершеннолетними за свой труд средствами и соответственно считают, что последние не вправе самостоятельно распоряжаться будущими доходами, то есть совершать какие-либо сделки в кредит, а также не вправе распоряжаться приобретенными на свои доходы предметами. Другие авторы считают необоснованным такое ограничительное толкование прав несовершеннолетних. Так, Я.Р. Веберс полагает, что несовершеннолетние вправе распоряжаться и своими будущими доходами, ссылаясь в подтверждение своего мнения на существование правил продажи товаров в кредит, которые не ограничивают несовершеннолетних работников производить покупку в кредит. Братусь С.Н. считает, что несовершеннолетний вправе распоряжаться лишь наличными средствами, а для приобретения имущества в кредит необходимо согласие его попечителя.

В юридической литературе большие споры вызвал вопрос о правах несовершеннолетних на вещи, приобретенные ими на заработную плату. Большинство авторов полагают (Братусь С.Н., Халфина Р.О. и др.), что на приобретенные вещи право несовершеннолетнего совершать самостоятельно сделки не распространяется. Другие авторы считают, что заработок несовершеннолетнего предоставляется в его свободное распоряжение именно для того, чтобы он мог использовать его по своему усмотрению. Нет поэтому оснований запрещать отчуждение приобретенного на заработки имущества, производимое очевидно для иного использования ранее заработанных денег, точно так же как нет оснований запрещать дарение не денег, а подарка. Это та же заработная плата, но в овеществленном виде.

Спорным в литературе является вопрос о праве несовершеннолетнего совершать завещания. Некоторые авторы полагают, что поскольку несовершеннолетние вправе самостоятельно распоряжаться своими трудовыми доходами, то они вправе и завещать их на случай смерти. Представляется более обоснованной противоположная точка зрения, высказанная В.И. Серебровским, полагающим, что до 18 лет граждане не вправе совершать завещания, поскольку у них может не быть полного осознания существа совершенных распоряжений, получение же согласия попечителя, необходимое для совершения других сделок, в данном случае невозможно, так как в завещании должна быть выражена личная воля завещателя, свободная от чьего-либо влияния.

Ответственность по сделкам, совершенными ими самостоятельно либо с согласия законных представителей, они несут сами; за причиненный вред отвечают на общих основаниях. Однако родители, усыновители и попечители несут субсидиарную ответственность.

Вместе с тем, если несовершеннолетний неразумно расходует заработанные средства, то законные представители либо орган опеки и попечительства вправе ходатайствовать перед судом об ограничении или лишении несовершеннолетнего права самостоятельно распоряжаться заработком или стипендией.

При этом следует иметь в виду, что при ограничении этого права несовершеннолетний может распоряжаться своим заработком только с согласия законных представителей, а при лишении права в интересах несовершеннолетнего распоряжаются заработком его законные представители.

4. Основаниями ограничения дееспособности гражданина является: 1) злоупотребление им спиртными напитками или наркотическими средствами; 2) тяжелое материальное положение семьи вследствие такого злоупотребления. Ограничение дееспособности гражданина и отмена ее ограничения производится в судебном порядке. Ограничение заключается в том, что он может совершать лишь мелкие бытовые сделки, к которым не могут быть отнесены сделки по покупке спиртных напитков и наркотических средств.

Все сделки, кроме бытовых, он может совершать лишь с согласия попечителя. Имущественную ответственность по всем сделкам гражданин несет сам.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РСФСР от 4 мая 1990 г. "О практике рассмотрения судами РСФСР дел об ограничении дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими веществами" с изм. и доп. от 25.10.96 г. № 10 подчеркивается, что "под ограничением дееспособности следует понимать лишение судом гражданина права производить без согласия попечителя следующие действия: продавать, дарить завещать, обменивать, покупать имущество, а также совершать другие сделки по распоряжению имуществом, за исключением мелких бытовых; непосредственно самому получать заработную плату, пенсии и другие виды доходов (авторский гонорар, вознаграждение за открытие, изобретение, всякого рода пособия и т.п.)".

Злоупотреблением спиртными напитками или наркотическими средствами, дающими основание для ограничения дееспособности является такое чрезмерное или систематическое их употребление, которое находится в противоречии с интересами его семьи и влечет за собой непосильные расходы денежных средств на их приобретение, чем вызывает материальные затруднения и ставит семью в тяжелое материальное положение. Наличие у других членов семьи заработка или иных доходов само по себе не является основанием для отказа в удовлетворении просьбы заявителя, если семья не получает от лица, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотическими средствами, необходимой материальной поддержки, либо вынуждены содержать его полностью или частично.

Каков же критерий тяжелого материального положения? По мнению Бакунина С., целесообразно руководствоваться положениями ФЗ "О прожиточном минимуме в РФ". Соответственно, если вследствие приобретения спиртных напитков или наркотических средств потребительская корзина членов семьи ниже установленного уровня, то суды могут принять решение об ограничении дееспособности.

5. Недееспособные граждане.

Основанием для признания гражданина недееспособным является расстройство его психики и последствия, которые повлекло такое расстройство. Последствия могут выражаться в том, что гражданин либо не понимает значения своих действий, либо понимает, но не может руководить ими (ст. 29 ГК РФ).

Дела о признании гражданина недееспособным рассматривается судом, а для определения психического состояния назначается судебно-психиатрическая экспертиза. На основании решения суда устанавливается опека.

Опекун от имени опекаемого совершает все сделки и несет ответственность за вред, причиненный опекаемым.

В литературе высказано мнение, что традиционный подход гражданского законодательства устанавливать правовое состояние гражданина, страдающего психическим расстройством, с помощью признания его недееспособным или дееспособным либо констатировать факт нахождения субъекта в состоянии, когда он не мог понимать значения своих действий или руководить ими, не отвечает современным требованиям.

Данилова Л.Я. предлагает ввести в научный оборот категорию "волеспособность", которая характеризует способность субъекта осуществлять сознательно-волевую регуляцию своего поведения, направленного на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Такая категория, по мнению автора, позволяет дать более точную правовую характеристику психического состояния субъекта гражданских правоотношений.

При этом имеет смысл использовать метод определения степени волеспособности субъекта соразмерно его способностями адаптироваться в сфере гражданских правоотношений. При недостаточной волеспособности гражданин наделяется дополнительными правами и обязанностями, что обусловливается увеличением объема его правоспособности. Ему предоставляется возможность использовать специальные меры защиты его прав и охраняемых законом интересов.

3. Имя и место жительства гражданина. Акты гражданского состояния.

Право на имя является личным правом гражданина. Сведения об имени индивидуализируются и имеют значение для обеспечения и защиты его гражданских прав. Не допускается приобретение прав и обязанностей под именем другого лица.

Сведения об имени заносятся в актовую запись о рождении ребенка. Гражданин вправе переменить имя, полученное при рождении.

В п. 5 ст. 19 определены правовые последствия неправомерного использования имени гражданина.

При определении места жительства гражданина предполагается, что гражданин находится всегда в определенном месте, независимо от того, что в данный момент или в иной период времени он находится в другом месте. Поэтому местом жительства гражданина признается место его постоянного проживания или место, где он преимущественно проживает. Свободный выбор места жительства - одно из важнейших конституционных прав человека. Для граждан, которые по своему усмотрению не могут выбирать место жительства, ч. 2 ст. 20 ГК определяет так называемое необходимое им легальное место жительства.

Точное определение места жительства гражданина имеет юридическое значение. По смыслу ст. 20 ГК у гражданина может быть только одно место жительства.

Факты, которыми определяется положение гражданина как субъекта гражданского права, удостоверяется актами гражданского состояния. Это важнейшие события и факты в жизни человека. Перечень обстоятельств, которым придается значение актов гражданского состояния, установлен п. 1 ст. 478 ГК. Акты гражданского состояния подлежат обязательной регистрации в органах загса, путем записи сведений в соответствующем акте в специальных актовых книгах.

В ФЗ РФ "Об актах гражданского состояния" от 22.10/05.11.97 г. (Российская газета. 1997. 20 ноября) определены органы, которые производят регистрацию, порядок регистрации, порядок формирования актовых книг, порядок исправления, изменения, восстановления и аннулирования записей, порядок и сроки хранения актовых книг.

4. Безвестное отсутствие гражданина и объявление его умершим.

В жизни встречаются случаи, когда гражданин по каким-либо причинам выезжает с места своего постоянного жительства, не сообщает, где он находится. Его место пребывания и судьба, остается, таким образом, неизвестными. Между тем, отсутствующий мог находиться в различных гражданских и иных правоотношениях с другими лицами, в месте его прежнего жительства может остаться принадлежащее ему имущество, которое оказалось без необходимой охраны.

Исходя их этого, закон устанавливает основания для признания гражданина безвестно отсутствующим или объявления умершим (ст. 42, 45 ГК).

Последствия признания гражданина безвестно отсутствующим и объявление умершим закреплены соответственно ст. 43, 46 ГК. При этом гражданин вправе потребовать и возврата своего имущества. Но для этого установлены особые правила: лица, к которым его имущество перешло безвозмездно, обязаны возвратить ему все сохранившееся к моменту его явки. Это правило не распространяется на деньги и ценные бумаги, которые не могут быть востребованы у так называемых "добросовестных приобретателей". Если же имущество перешло по возмездным сделкам, эти лица обязаны возвратить имущество лишь в случае, если будет доказано, что приобретая имущество, они знали, что гражданин фактически жив.

5. Опека и попечительство.

В ГК впервые включены нормы об опеке и попечительстве. Ими регулируются общие вопросы опеки и попечительства: цели опеки и попечительства, правовое положение и функции опекунов и попечителей (ст. 31-33 ГК), органы опеки и попечительства (ст. 34 ГК), назначение опекунов и попечителей и освобождение их от обязанностей (ст. 35 и 39 ГК), исполнение опекунами и попечителями обязанностей (ст. 35 и 36), прекращение опеки и попечительства (ст. 40).

Особого внимания заслуживает ст. 37, которая устанавливает контроль со стороны органов опеки и попечительства за действиями опекунов и попечителей по распоряжению имуществом подопечных, и предусматривает пределы такого контроля, а также определяет ограничения их действий в этой сфере.

Опека устанавливается над малолетними, а также гражданами, признанными недееспособными, а попечительство - над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет и гражданами, ограниченно дееспособными.

Попечительство, установленное над дееспособными лицами, которые по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности, именуется патронажем (ст. 41 ГК).

Институт опеки и попечительства до включения соответствующих норм в Гражданский кодекс рассматривался как комплексный институт семейного и гражданского права, а регулирование отношений по опеке и попечительству осуществлялось в рамках КоБС.

Ст. 31 ГК определяет основные цели этого института - защита прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан, а в отношении несовершеннолетних - также и обеспечение их воспитания.

Ст. 32 и 33 ГК определяют круг лиц, над которыми устанавливаются опека и попечительство, а также основные гражданско-правовые обязанности опекунов (попечителей). Основные различия между опекой и попечительством в объеме гражданско-правовых обязанностей, которые закон возлагает на опекунов и попечителей, исходя из объема дееспособности их подопечных.

Органам опеки и попечительства посвящена ст. 34 ГК, а ст. 35 ГК устанавливает основные правила назначения опекунов и попечителей. Правила, содержащиеся в пп. 2 и 3 ст. 35 ГК, направлены на обеспечение надлежащего подбора опекунов (попечителей).

Обязанности опекунов и попечителей выполняются безвозмездно. Оплата за их труд может быть установлена только законом.

Исполнение опекунами и попечителями своих обязанностей осуществляется в соответствии со ст. 36 ГК. В частности, на опекунов (попечителей) несовершеннолетних возлагаются обязанности по воспитанию подопечных. В ч. 1 п. 3 указывается на общие обязанности, которые несут опекуны и попечители по отношению к своим подопечным-несовершеннолетним, а также лицам, страдающим душевными расстройствами. Однако формы и методы их осуществления различны. Опекун (попечитель) не обязан содержать подопечного за свой счет, но обязан заботиться о его содержании.

Забота о содержании своих подопечных, об обеспечении их уходом, лечением, защита их прав и интересов не являются обязанностями попечителей граждан, ограниченных судом в дееспособности. В данном случае попечительство выполняет строго локальные задачи.

Ст. 37 ГК направлена на защиту имущества и охрану имущественных интересов подопечного. В п. 1 установлены условия распоряжения доходами подопечных, а в п. 2 порядок управления имуществом подопечного. При необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим договор о доверительном управлении имуществом (ст. 38 ГК).

В ст. 39 ГК определены основания освобождения и отстранения опекунов (попечителей) от исполнения ими своих обязанностей, а в ст. 40 ГК основания и порядок прекращения опеки и попечительства. Опека и попечительство прекращаются также в случае освобождения или отстранения опекуна (попечителя) от исполнения ими своих обязанностей, а также смертью подопечного.

Ст. 41 ГК вводит новое правовое понятие - "патронаж над дееспособными гражданами". В п. 1 дается понятие, а в п. 2 определены условия и порядок его назначения.

Для предотвращения возможных злоупотреблений при выборе и назначении конкретного попечителя, даже при согласии нуждающегося в этом лица, должны быть соблюдены требования пп. 2 и 3 ст. 35 ГК.


Тема 7. Юридические лица

План.

1. Понятие и признаки юридического лица.

2. Правоспособность юридического лица.

3. Образование и прекращение юридических лиц.

4. Классификация юридических лиц.

5. Отдельные виды юридических лиц.

6. Филиалы и представительства.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1.

2. Грабанов В.П. Юридические лица. - М.. 1961.

3. Петникова О. Специфика прав участников общества с ограниченной ответственностью. // Право и экономика. 2000. № 3. С. 15-17.

4. Дягилев А. Холдинговые компании в России. // Законодательство и экономика. 2000. № 3. С. 11-19.

5. Зернин Н., Микрюкова Г. Акционерные общества работников (народные предприятия). // Хозяйство и право. 1999. № 10. С. 32-36.

6. Панова М. Актуальные вопросы реорганизации предприятий. // Право и экономика. 1999. № 1. С. 9-12.

7. Толстой Ю.К. К разработке теории юридических лиц на современном этапе. // Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. - М.: Городец. 2000.

8. Глушецкой Т. Стандартные "проблемы реорганизации". // Право и экономика. 1999. № 2. С. 31-33.

9. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Уч. пособие под ред. Е.П. Губина. - М.: Зерцало. 1998.

10. Шиткина И. Проблемы предпринимательских объединений. // Хозяйство и право. 2000. № 6. С. 13-20.

11. Степанов Д.И. Правовая природа устава юридического лица. // Хозяйство и право. 2000. № 6. С. 41-50.

12. Орлова А.В. Достоинства, недостатки, ошибки и неурегулированные вопросы ФЗ "Об общественных объединениях". // Юрист. 2000. № 6. С. 53-58.

13. Асосков А.В. Проблемы правового регулирования транспортных компаний. // Юридический мир. 2000. № 8. С. 42-53.

14. Емелин А.В. Проблемы классификации видов правоспособности и дееспособности юридических лиц в российском гражданском прав. // Юрист. 2000. № 3. С. 9-15.

1. Понятие и признаки юридического лица.

Еще римские юристы отмечали такой факт, что в некоторых случаях права и обязанности принадлежат не отдельным лицам или группам людей, а организациям. Название "юридическое лицо" римскому праву не было известно, им не было разработана и сущность этого явления.

Конструкция юридического лица - одна из основных в гражданском праве РФ. Вопрос о том, почему ряд организаций являются юридическими лицами, в чем сущность данного понятия давно является объектом внимания науки гражданского права".

Одна из теорий - социальной реальности была изложена в 1948 году. Н.Г. Александровым. Он определил юридическое лицо как "особые отношения между людьми по поводу имущества, отношения, заключающееся в том, что известный имущественный комплекс для обеспечения тех или иных общих интересов передается в управление тем или иным дееспособным лицам - органам юридического лица".

По мнению С.М. Аскназия за каждой государственной организацией стоит государство как организованный всенародный коллектив. Индивидуализация каждой организации как юридического лица необходима и возможна, потому что необходимы посредствующие звенья, через которые государство оказывает воздействие на поведение членов общества. Такими звеньями являются государственные хозяйственные органы.

Юридическим лицом является государство, действующее на определенном участке хозяйствующей системы и использующее определенное имущество при посредстве определенного коллектива работников. Теория, предложенная С.И. Аскназия, в литературе сокращено именуется "теорией государства".

В 40-е годы А.В. Венедиктов обосновал новую концепцию юридического лица - теорию коллектива, согласно которой за каждой государственной организацией стоят: 1) само государство как единый и единственный собственник всего фонда государственной собственности; 2) возглавляемый руководителем коллектив данного юридического лица. Участником гражданского оборота и, следовательно, юридическим лицом, автор признавал именно коллектив.

Теория директора в наиболее развернутом виде представлена в работе Ю.К. Толстого. Единственным субъектом управомоченным выражать волю государства в сфере правоотношений, является его руководитель - директор, воля которого определяется волей государства, и в то же время зависит от воли работников государственного органа. Толстой Ю.К. считал, что за каждым юридическим лицом стоят само государство и ответственный руководитель. Воля государства преобразуется в волю должностного лица, он не отделим от последнего.

В настоящее время в вопросе раскрытия сущности юридического лица в цивилистической науке не наблюдается заметного продвижения. В этом можно убедиться, обратившись к главе о юридических лицах в учебнике по гражданскому праву, подготовленной кафедрой гражданского права МГУ (Гражданское право: Учебник. 2-е изд. / Под ред. Е.А. Суханова. - М., 1998. Т.1). Изложив выдвинутые в науке концепции юридического лица, автор соответствующей главы Е.А. Суханов, в конечном счете воспроизводит аргументы сторонников теории социальной реальности, которые считали и, по-видимому, считают, что поиски за юридическим лицом какого-то людского субстрата, который за ним "стоит", это бесплодное занятие. Ю.К. Толстой в статье "К разработке теории юридического лица на современном этапе" отмечает, что подход к сущности юридического лица должен быть дифференцированным. В зависимости от того, о какой организационно-правовой форме и даже о каком конкретно юридическом лице идет речь.

Основная теория, объясняющая сущность юридического лица в ряде западных стран, - теория фикции. Так, по законодательству США и Англии, "корпорация - это искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона". В ГК Чили закрепляется следующее понятие юридического лица: "Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное осуществлять права и нести гражданские обязанности и вступать в правовые и неправовые отношения".

Признаки юридического лица закреплены в ст. 48 ГК: имущественная обособленность; самостоятельная имущественная ответственность; самостоятельное выступление в гражданском обороте от своего имени; организационное единство.

Юридическим лицом является только такое образование, которое удовлетворяет всем указанным выше признакам. Законом установлена обязательная государственная регистрация юридических лиц, что служит доказательством того, что данное образование признано в установленном порядке юридическим лицом.

Приведенные признаки юридического лица в достаточной мере характеризуют последнее лишь до тех пор, пока они остаются бесспорными. Но как только возникает спор о правосубъектности юридического лица, рассматриваемый правоприменителем, признаки о выступлении в суде от его имени и ответственности по своим обязательствам уже не работают. И суд вынужден использовать иные критерии с учетом предмета спора. Если, например, предмет спора относится к неправомерным действиям юридического лица и в процессе ставится вопрос о его неправосубъектности, тогда в качестве признаков, по которым ему дается оценка, предстают: имущественная обособленность, самостоятельность баланса, акт о регистрации, наличие счетов в банках, учета в налоговых, финансовых и статистических органах. И только положительный ответ по этим признакам позволяет сделать вывод о наличии у данного субъекта и производных характеристик - участие в судах, ответственность по своим обязательствам, а, следовательно, о полноценной его правосубъектности со свойствами юридического лица.

Назначение института юридического лица заключается в том, что его нормы устанавливают границы его правосубъектности, формы и порядок ее осуществления, порядок возникновения, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также ряд иных предписаний, определяющих в общей совокупности правовое положение отдельных видов юридических лиц.

2. Правоспособность юридического лица.

Ст. 49 ГК закрепляет принцип специальной правоспособности, который означает, что юридические лица вправе совершать только такие действия, которые соответствуют целям их деятельности, предусмотренными в уставе или ином учредительном документе (например, учреждения и иные некоммерческие организации, государственные и муниципальные предприятия, казенные предприятия и др.).

Хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом - принцип общей правоспособности.

Участники юридического лица, на которое не распространяются правила о специальной правоспособности, могут ограничить правоспособность путем соответствующего указания в учредительных документах (например, запрет на участие в рисковых сделках).

Ограничивается правоспособность юридических лиц и тем, что для осуществления отдельных видов деятельности, необходимо иметь лицензию (см. ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 16.09.98 г. // Росс. Газета. 1998. 3 октября).

Такая точка зрения, что на объем правоспособности юридического лица оказывают непосредственное влияние имеющиеся у него лицензии, является весьма распространенной. Вместе с тем, в литературе высказано и иное мнение. Так, Емелин А.В. отмечает, что в ч. 3 п. 1 ст. 49 ГК установлено, что юридические лица могут заниматься определенными видами деятельности только на основании лицензии, то есть речь идет не о возможности иметь права и обязанности, а о способности заниматься конкретной деятельностью.

Теорией права признается, что единая правоспособность возникает у юридического лица с момента его создания. Ели же предположить, что получение лицензии изменяет объем правоспособности организации, то окажется, что этот объем зависит не только от его вида, но и от количества имеющихся у ней лицензий в каждый конкретный момент времени. Такое понимание привело бы к полной дестабилизации гражданского оборота в связи с невозможностью определить без тщательного изучения всех имеющихся у организации лицензий точный объем ее правоспособности.

Поэтому, принципиально невозможно наличие у организации одновременно нескольких видов правоспособности.

Помимо персональных ограничений имеются изъятия общего характера. Так, занятие отдельными видами разрешено лишь определенным лицам (например, деятельность, которая составляет государственную монополию); или в соответствующем акте предусмотрено, какой именно деятельностью юридическое лицо заниматься не может (например, Закон о банках запрещает им совершать операции по торговле материальными ценностями).

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Правоспособность юридического лица реализуется через его органы (ст. 53 ГК).

На практике есть случаи, когда коммерческие организации включают в учредительные документы строго определенные цели деятельности. Трансформируется ли общая правоспособность в специальную? По этому вопросу высказаны 2 точки зрения: одни считают, что правоспособность в таких случаях ограничивается и к сделкам за ее пределами применяется ст. 173 ГК; вторые - считают, что общая правоспособность в таких случаях не прекращается в специальную. Представляется более правильной вторая точка зрения, т.к. ст. 49 ГК не предусматривает возможности ограничения их правоспособности в учредительных документах.

3. Образование и прекращение юридических лиц.

Наука гражданского права традиционно выделяет 4 способа образования юридических лиц: распорядительный (на основе распоряжения учредителя); явочно-нормативный или регистрационный (регистрирующий орган лишь проверяет соответствие закону учредительных документов и порядок образования); разрешительный (создание организации разрешено компетентным органом; договорный (на основе договора между уже учрежденными юридическими лицами).

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. ГК (ст. 52) определяет обязательный состав учредительных документов, предъявляемые к ним требования, а также порядок их изменения. Эти данные конкретизируются, детализируются и дополняются другими статьями ГК, а также специальными законами, посвященными отдельными видам юридических лиц.

Учредительными документами являются учредительный договор и устав (либо только учредительный договор). В виде исключения некоммерческие организации в предусмотренных законом случаях могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Вопрос о правовой природе устава юридического лица в литературе является дискуссионным. Одними авторами устав понимается как договор или правовой феномен, основанный на договоре; другие рассматривают устав в качестве локального нормативного акта. Заслуживает внимания третья точка зрения, согласно которой устав юридического лица является особым актом применения права, причем под актом в данном случае понимается документ (его назначение, конструирование и поддержание юридического лица). Устав оформляет процесс правоприменения, происходящий в момент создания юридического лица. При этом основная часть правоприменения совершается субъектами частного права, а государственный или муниципальный орган лишь завершает этот процесс, легитимируя вновь созданное юридическое лицо актом государственной регистрации.

Независимо от вида юридического лица в учредительных документах нужно указать его наименование и место его нахождения. ГК (ст. 54) устанавливает 2 требования к наименованию: должна быть предусмотрена организационно-правовая форма, и для некоммерческих организаций - характер деятельности организации.

Место нахождения юридического лица имеет ключевое значение при регистрации ряда вопросов материального и процессуального права (например, в каком месте должно быть исполнено обязательство; какой именно суд вправе разрешать конкретный спор и т.д.).

Государственная регистрация является завершающим этапом образования юридического лица, на котором конкретный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принимает решение о признании организации юридически лицом.

Реорганизация юридического лица представляет собой его прекращение с переходом прав и обязанностей. Статьи 57 и 58 различают 5 видов реорганизаций: слияние (два и более юридических лица превращаются в одно), присоединение (одно или несколько присоединяются к другому), разделение (юридическое лицо делится на 2 или более юридических лиц), выделение (из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц, а прежнее сохраняет свое существование), преобразование (юридическое лицо одного вида трансформируется в юридическое лицо другого вида).

Решение о реорганизации юридического лица может быть принято его учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то его учредительными документами. Она может быть также осуществлена по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Однако, это возможно только в случаях, прямо определенных в законе. Кроме того, по решению государственного органа или суда юридическое лицо может быть реорганизовано лишь в форме его разделения либо выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц. В частности, когда хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение, осуществляют монополистическую деятельность либо их действие приводят к существенному ограничению конкуренции, Антимонопольный комитет вправе принять решение о принудительном разделении. Такое решение может быть принято при наличии возможностей для организационного или территориального обособления предприятий, их структурных подразделений, а также разграничения сфер деятельности и только в случае отсутствия тесной технологической взаимосвязи между предприятием и выделяемым структурным подразделением.

Заботой об интересах кредиторов продиктовано включение в ГК четких норм, позволяющих определять правопреемника реорганизованного юридического лица применительно ко всем формам реорганизации (ст. 58 ГК). Речь идет о документах, позволяющих решать вопросы, связанные с правопреемством: о разделительном балансе и передаточном акте. Учитывая важное значение этих документов, ГК предъявляет к ним определенные обязательные требования: они должны включать в себя положения о правопреемстве ко всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.

В ГК включены нормы, обеспечивающие необходимые гарантии прав и законных интересов кредиторов реорганизованного юридического лица (ст. 60). Прежде всего, необходимо обратить внимание на обязанность учредителей (участников) юридического лица, а также органа, принимающего в соответствующих случаях решение о реорганизации юридического лица, направить всем его кредиторам письменное уведомление о реорганизации.

Кредиторы реорганизуемого юридического лица, независимо от того, получили ли они письменное уведомление, наделяются правом потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому выступает реорганизуемое юридическое лицо. Кроме того, кредитор может потребовать возместить убытки, вызванные прекращением обязательства.

Если кредитором не будет реализовано право на досрочное прекращение либо исполнение должником обязательств, место реорганизованного юридического лица в этом обязательстве займут его правопреемники, определяемые на основании соответствующего передаточного акта или разделительного баланса. В случаях, когда разделительный баланс или передаточный акт не дают возможность установить правопреемника юридического лица, все вновь возникшие юридические лица будут нести перед его кредиторами солидарную ответственность по прежним обязательствам.

При реорганизации путем присоединения юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения в Российский государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Во всех остальных случаях юридическое лицо признается реорганизованным с момента регистрации вновь возникших юридических лиц. О проблемах реорганизации юридических лиц см. рекомендованные статьи Пановой М., Глушицкого Т.

Ликвидация юридического лица влечет прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. ГК предусматривает 2 способа ликвидации: обычный и принудительный. Перечень оснований для ликвидации в обычном порядке являются открытым, а принудительная ликвидация возможна только в случаях, предусмотренных ГК (ст. 61 ГК).

Ст. 63 ГК предусматривает 5 стадий ликвидации:

1 - ликвидационная комиссия должна поместить в печати объявление о ликвидации юридического лица; провести работу по выявлению всех кредиторов и персонально уведомить их о предстоящем; расшифровать дебиторскую задолженность и принять меры, направленные на взыскание сумм задолженности;

2 - начинается с истечения срока, предоставленного кредиторам, для предъявления своих требований к ликвидируемому юридическому лицу. Главная задача ликвидационной комиссии - составить промежуточный баланс, который должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований и результат их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс представляется ликвидационной комиссией на согласование органу, регистрирующему юридические лица, а затем на утверждение учредителям (участникам) юридического лица либо органу, принявшему решение о его ликвидации. Утвержденный промежуточный баланс служит основанием для фактической выплаты денежной суммы кредиторами по признанным ликвидационной комиссией требованиям.

3 - ликвидационная комиссия, исходя из сведений, содержащихся в утвержденном промежуточном балансе, при недостаточности у ликвидируемого юридического лица денежных средств для удовлетворения претензий кредиторов, должна осуществить продажу с публичных торгов имущества, необходимого удовлетворения требований кредиторов;

Исключение представляют случаи, когда в роли ликвидируемого юридического лица оказывается учреждение, которое отвечает перед кредиторами по обязательствам лишь имеющимися денежными средствами. Поэтому при ликвидации его имущество не продается с публичных торгов, а передается собственнику. При недостатке средств кредиторы вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества учреждения. Такое же право предоставлено и кредиторам казенного предприятия.

4 - главная задача ликвидационной комиссии состоит в выплате кредиторам юридического лица денежных сумм по признанным требованиям в порядке очередности, предусмотренной ст. 64 ГК;

Требования каждой очереди удовлетворяются лишь после полного удовлетворения требований предыдущей. В этом плане кредиторы первых четырех очередей имеют известные привилегии, поскольку основную часть задолженности ликвидируемое юридическое лицо имеет как раз перед кредиторами пятой очереди, к числу которых относятся практически все контрагенты по гражданско-правовым договорам, за исключением тех, чьи обязательства обеспечены залогом имущества должника (3-я очередь).

Особое положение кредиторов пятой очереди заключается также в том, что денежные суммы выплачиваются им ликвидационной комиссией не со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а через месяц после этой даты. Дело в том, что в случае отказа ликвидационной комиссией в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения, кредитор имеет право обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии, которая может удовлетворить его требования. Однако, не исключено, что к моменту принятия судом соответствующего решения имущество ликвидируемого юридического лица будет продано, а вырученные деньги отданы другим кредиторам. Месячный срок со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса позволяет избежать подобных ситуаций.

При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

Что касается требований, заявленных после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, то и они могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества должника после выплаты сумм кредиторам, предъявившим свои требования своевременно.

5 - ликвидационная комиссия должна составить ликвидационный баланс, который затем утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации. Юридическое лицо считается ликвидированным с момента внесения в Российский государственный реестр юридических лиц записи о прекращении его деятельности.

Условия и порядок объявления юридического лица банкротом установлены Законом "О несостоятельности (банкротстве)" от 24.12.97 г. (Росс. Газета. 1998. 21 января). В ст. 65 ГК определены лишь основные правила о банкротстве юридических лиц. При этом следует обратить внимание на понятие несостоятельности (банкротстве), основания и меры, применяемые к неисправному должнику, а также внесудебные процедуры банкротства, особенности банкротства отдельных видов юридических лиц (см. например, ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций от 14.10.98 г. // Росс. газета. 1999. 4 марта).

Имеются обзоры практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (см. инф. Письмо ВАС РФ от 13 января. 2000 г. № 50. //Вестник ВАС РФ. 2000. № 3.).

4. Классификация юридических лиц.

Классификация юридических лиц проводится в ГК дважды в п. 2 ст. 48 и в ст. 50.

В п. 2 ст. 48 в качестве основания деления используется соотношение прав учредителей (участников) и самого юридического лица. Законодатель выделяет 3 модели юридических лиц:

1. учредитель, передавая юридическому лицу имущество, продолжает оставаться его собственником. Тем самым на одно и то же имущество вещными правами обладают учредитель-собственник и само юридическое лицо (например, государственные и муниципальные унитарные предприятия, финансируемые собственником учреждения);

2. учредители (участники) с передачей юридическому лицу соответствующего имущества полностью утрачивают на него свои вещные права, но приобретают права обязательственные - права требования к юридическому лицу (например, получать дивиденды). По этой модели строятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы;

3. третья модель предполагает, что юридическое лицо становится собственником всего принадлежащего ему имущества. Учредители (участники) никакими имущественными правами не обладают (общественные и религиозные объединения, благотворительные и иные фонды).

Различие между 3 указанными моделями наглядно проявляется, в частности, в момент ликвидации юридического лица. Учредитель юридического лица, созданного по первой модели, получает все, что осталось после расчетов с кредиторами; участники второй модели вправе претендовать на часть имущества, которое соответствует их доле; при третьей модели участники никаких прав на оставшееся имущество вообще не имеют.

Вторая классификация носит двухчленный характер. Ст. 50 ГК разделила все юридические лица на "коммерческие" и "некоммерческие" организации. Основанием послужила цель деятельности.

Коммерческими признаются организации, которые имеют основной целью извлечение прибыли (их перечень замкнутый); а некоммерческими - те, которые такой цели не преследуют.

Некоммерческим организациям разрешается заниматься предпринимательской деятельностью, но лишь при наличии 3-х условий: 1) служит достижению целей, поставленных перед организацией; 2) по своему характеру соответствует этим целям; 3) полученная прибыль не должна распределяться между участниками.

5. Отдельные виды юридических лиц.

Хозяйственные общества и товарищества имеют много общих черт: 1) являются коммерческими организациями; 2) обладают общей правоспособностью; 3) являются собственниками своего имущества. Их уставный (в обществах) или складочный (в товариществах) капитал разделяется на доли (вклады) их участников; 4) права участников также совпадают (см. п. 1. Ст. 67 ГК); 5) в соответствии с п. 2 ст. 67 ГК участники несут определенные обязанности: по внесению вклада и по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности организации.

Различия в их положении определяются тем, что 1) товарищества - это объединения лиц, а общества - объединения капиталов, поэтому общества не предполагают личного участия учредителей (участников) в их предпринимательской деятельности;

2) участники товариществ обычно несут неограниченную ответственность по долгам товарищества;

3) в товариществах могут участвовать только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, в обществах могут участвовать любые субъекты гражданского права.

Исключение составляют государственные органы и органы местного самоуправления, государственные и иные финансируемые собственниками учреждения, должностные лица государственных органов.

4) общества могут быть созданы и одним учредителем.

ГК содержит исчерпывающий перечень товариществ и обществ, допускаемый к участию гражданских правоотношениях.

Полное товарищество характеризуется следующими особенностями:

1) предпринимательская деятельность его участников признается деятельностью самого товарищества;

2) при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников или всех их месте (п. 1 ст. 69 ГК).

Более того, даже при выбытии из товарищества, бывший участник продолжает нести ответственность по всем долгам до момента его выбытия, в течение 2-х лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось это выбытие (п. 2 ст. 75 ГК).

3) деятельность товарищества основывается на лично-доверительных отношениях всех его участников;

4) единственным учредительным документом является учредительный договор;

5) в управлении делами каждый участник обычно имеет один голос, если иное не предусмотрено учредительным договором. Поэтому решения принимаются единогласно, если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решения принимаются большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК);

6) закон не требует минимального складочного капитала;

7) никто из товарищей не может быть устранен от участия как в прибылях, так и в убытках даже по взаимному соглашению;

8) участник полного товарищества при наличии серьезных оснований в судебном порядке может быть исключен из него (п. 2 ст. 76 ГК). Он вправе выйти из товарищества по собственному заявлению и получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества или при наличии соответствующего условия в учредительном договоре - имущество в натуре. Участник может передать свою долю другому товарищу, 3-ему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей.

Товарищество на вере, или коммандитное, состоит из 2-х групп участников: 1 - осуществляют предпринимательскую деятельность от его имени и несут по долгам товарищества дополнительную ответственность всем своим имуществом, неограниченно и солидарно (полные товарищи); 2- вкладчики или коммандитисты, делают вклады в имущество и несут лишь риск утраты своих вкладов. Они вынуждены доверять полным товарищам в том, что касается целесообразности использования этих вкладов.

Единственным учредительным документом является учредительный договор.

Вкладчик вправе знакомиться с отчетами и балансами, а также получать часть прибыли товарищества, выйти из него с получением своего вклада или передать его полностью или частично другому вкладчику, 3-ему лицу.

При ликвидации вкладчики имеют преимущественное право на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения других кредиторов товарищества.

Товарищество сохраняется при наличии в нем хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика (п. 1. Ст. 86 ГК).

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) (ст. 87 ГК):

В законодательстве иностранных государств и в зарубежной юридической литературе ООО именуется товариществом. Впрочем, этот же термин использовался ГК РСФСР 1922 г., а в дореволюционной России ТОО не существовали. Следует считать, что впервые другая организационно-правовая форма получила законодательное признание в германском Законе о товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г. Ныне эта форма широко используется практически во всех государствах, выступая, однако, в странах англосаксонского права в модифицированном виде: в Англии - в качестве частной компании; в США - закрытой корпорации.

Определение ООО дает п. 1 ст. 87 ГК и вслед за ним п. 1 ст. 2 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (от 08.02.98 г. // Собрание законодательства РФ. 1998 г. № 7. Ст. 785). Этот закон распространяется на общества, создаваемые в любых сферах производства - хозяйственной, коммерческой деятельности. Вместе с тем п. 2 ст. 1 предусматривает, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации общества в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяется другими федеральными законами. (Закон "О банках и банковской деятельности", "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", "Об организации страхового дела" и т.д.).

Общество должно быть зарегистрировано, иметь печать, вправе иметь штампы и банки с фирменным наименование, собственную эмблему, товарный знак.

Главные черты общества, позволяющие выделить его в самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица:

1) ООО является одной из разновидностей хозяйственных обществ, создаваемых, как правило, путем объединения капиталов отдельных юридических и физических лиц в целях осуществления предпринимательской деятельности. Общество является коммерческой организацией;

2) может быть учреждено одним или несколькими лицами. Число учредителей не может быть более 50, кроме того, общество не может иметь в качестве единственной учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица;

3) уставный капитал разделен на доли определенных учредительными документами размеров, которые фиксируются в учредительном договоре и в уставе общества;

4) ООО не вправе выпускать акции. Права участников по отношению в обществу определяются его учредительными документами с учетом размера внесенного вклада;

5) участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Это универсальное положение: оно определяет принципы взаимоотношений в хозяйственных обществах, включая АО, кроме обществ с дополнительной ответственностью. Участники, внесшие вклады в уставный капитал не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада.

6) не предусмотрено обязательного участия лиц, создающих его, в производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности общества, но в то же время предполагает установление больее тесных корпоративных и экономических связей (что проявляется в особом порядке вступления в ООО, ограничении принятия в его состав новых лиц; возможности выкупа обществом доли, принадлежащей участнику и др.).

ООО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. И их ответственность ни чуть не меньше, чем других коммерческих организаций, а определение "с ограниченной ответственностью" несет другую смысловую нагрузку: оно означает, что участники такого общества не отвечают по его долгам, принадлежащим им имуществом, их риск ограничивается размерами (стоимостью) внесенных вкладов в уставный капитал общества. Это главный отличительный признак от ОДО, АО и т.д.

Имущество ООО, на которое может быть обращено взыскание включает в себя денежные средства, а также основные фонды, включая объекты недвижимости. В состав имущества входят денежные средства и иные материальные ценности, вносимые участниками в счет оплаты своей доли в уставном капитале общества. Они также становятся собственностью общества, и поэтому на них обращается взыскание по его долгам. Исключения составляют вклады в виде передачи права пользования (например, помещением, принадлежащим участнику).

Пункт 3 ст. 3 Закона содержит изъятие из правила о том, что участники общества не несут ответственности по его долгам: если банкротство общества наступает по вине его участников или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания, либо определяют действия ООО иным образом. При недостаточности у общества имущества для погашения долгов на них может быть возложена субсидиарная, то есть дополнительная ответственность (в порядке, предусмотренном ст. 399 ГК). Это могут быть участники, владеющие значительной долей в уставном капитале. Вопрос о наличии вины конкретного лица в доведении общества до банкротства решается в соответствие со ст. 401 ГК. За убытки, возникшие в результате допустимого предпринимательского риска, лица, принимавшие соответствующее решение, не отвечают.

Пункт 1 ст. 5 Закона разрешает ООО иметь филиалы и представительства (их открытие осуществляется по решению общего собрания, причем принятому большинством, составляющим не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. То есть речь идет о квалифицированном большинстве голосов именно участников общества, а не лиц, присутствующих на собрании.

ООО может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица, это позволяет расширить свою предпринимательскую деятельность.

Статья 8 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает следующие права участников:

- участвовать в управлении;

- получать информацию;

- принимать участие в распределении прибыли;

- в любое время выйти из общества;

- получить в случае ликвидации часть имущества после расчетов с кредиторами.

Набор этих прав минимальный и не может быть уменьшен или ограничен учредительными документами общества, а дополнительные права могут быть предусмотрены в них.

Статья 9 Закона перечисляет обязанности участников ООО:

- вносить вклады;

- не разглашать конфиденциальную информацию.

Допускается включение в Устав и дополнительных обязанностей (как правило они касаются личного участия в деятельности общества либо оказания каких-либо услуг).

Участник может быть исключен из ООО, но только через суд. При этом совокупная доля участников, требующих исключения, должна составлять не менее 10% уставного капитала. Это создает для участников большие серьезные гарантии, хотя нельзя не заметить, что основания исключения сформулированы чрезвычайно четко. Доля такого участника переходит к обществу в момент вступления в законную силу судебного решения об исключении.

Учредительные документы ООО: Учредительный договор и Устав. Минимальный размер уставного капитала для создания не может быть менее 100 МОТ, определяемых на дату представления учредительных документов общества для государственной регистрации. Для некоторых ООО установлены особые требования: для ООО с участием иностранных инвесторов минимальный размер уставного капитала равен 1000 МОТ, для коммерческих банков он установлен Центробанком в зависимости от их вида.

Доля участника обязательно должна быть выражена в рублях, даже если вклады были в валюте. Участники вправе ограничить максимальный размер доли участника, но, конечно, не конкретного, а всех участников данного ООО.

Закон возлагает обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества на всех без исключения его учредителей (первых участников). И стоимость вклада не может быть менее номинала доли данного учредителя. Поэтому, если кто-то вносит долю больше чем номинал, другим участникам общества придется доплачивать (или довносить) эту стоимость.

Вклад оценивается в денежной форме. Если в последующем установлено, что оценка завышена, что устанавливается единогласно, то это дает основание привлечь участников к дополнительной ответственности перед кредиторами своим личным имуществом (в размере завышения стоимости неденежных вкладов). Если объявленная стоимость уставного капитала равна 200 МОТ, то неденежный вклад должен быть оценен независимыми оценщиком. При этом независимый оценщик, как и утвердившие его оценку участники общества, могут быть привлечены к дополнительной имущественной ответственности перед кредиторами общества личным имуществом в течение трех лет с момента государственной регистрации уставного капитала общества.

Не допускается освобождение кого-либо из учредителей от обязанности внести в уставный капитал имущество для оплаты своей доли, в том числе путем зачета имеющихся у него требований к обществу (п. 2 ст. 90 ГК).

Закон не предусматривает минимального вклада и предоставляет рассрочку по оплате своих долей до 1 года с момента государственной регистрации общества. Учредительным договором может быть определен и более короткий (но не более продолжительный!) срок такой оплаты или внесения соответствующего имущества. Причем к моменту государственной регистрации допускается оплата учредителями лишь 1/2 стоимости уставного капитала. Не требуется, чтобы каждый из учредителей оплатил не менее 1/2 своего вклада, 1/2 может быть оплачена за счет внесения вклада других учредителями. Доказательством оплаты соответствующей части уставного капитала создаваемого общества может служить выписка из открытого для этой цели кем-либо из учредителей накопительного счета или отдельный бухгалтерский (но не самостоятельный) баланс, ведущийся по поручению других его учредителей с целью учета имущества до момента государственной регистрации.

Увеличение уставного капитала (ст. 17 Закона). Уставный капитал может быть увеличен:

1) за счет имущества самого общества, то есть за счет его чистых активов (ст. 18), под которыми понимается общая стоимость его имущества за вычетом долгов. Какая часть чистых активов будет использована для этой цели, определяет общее собрание. При определении размера чистых активов не учитывается стоимость самого уставного каптала и стоимость резервного фонда. Увеличение уставного капитала возможно лишь после полной его оплаты, следовательно, нельзя увеличивать уставный капитал ни в первом финансовом году, ни в том же году, бухгалтерскими данными за который обосновывается сама эта возможность.

2) за счет дополнительный взносов участников общества в его уставный капитал (ст. 19 Закона). Это могут быть не все участники, а отдельные из них. Для увеличения уставного капитала за счет вкладов всех его участников необходимо решение общего собрания. Принятого квалифицированным большинством голосов участников общества и должен быть определен срок внесения, иначе применяется двухмесячный срок, установленный законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В течение одного месяца после окончания этого срока должно состояться еще одно собрание, которое утверждает итоги внесения дополнительных вкладов и связанные с этим изменения в учредительных документах. При этом общество вправе утвердить увеличение уставного капитала в ином размере, чем было определено первоначально, и в срок не более 1 месяца представить регистрирующему органу изменения в Уставе и Учредительном договоре.

Несоблюдение этих правил (срока созыва общего собрания по утверждению итогов и срока передачи изменений в регистрирующий орган) влечет признание такого увеличения несостоявшимся (даже при фактическом внесении участниками соответствующих вкладов). Это сроки пресекательные.

Срок для полного внесения дополнительного вклада называет сам участник в своем заявлении. Но он не может быть больше 6 месяцев со дня принятия общим собранием указанных решений.

Внесение вкладов отдельными участниками в меньшем размере, чем было указано в их заявлении и определено общим собранием, влечет увеличение уставного капитала несостоявшимся.

3) увеличение уставного капитала за счет вклада вновь принимаемого участника возможно, если Устав не исключает прием в общество новых участников. Правила о сроках внесения вкладов и о сроках предоставления соответствующих документов в регистрирующий орган, о последствиях их нарушения те же самые, как и при внесении дополнительных взносов.

Если увеличение уставного капитала признается несостоявшимся общество обязано возвратить полученное с этой целью имущество, в противном случае с ООО можно взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами, либо упущенную выгоду ООО должно исполнить эту обязанность в разумный срок (например, в срок необходимый для произведения через обслуживающий общество банк соответствующих расчетов), если не исполнена в разумный срок, то должна быть исполнена в семидневный срок со дня предъявления требований кредиторов (п. 2 ст. 314 ГК).

Уменьшение уставного капитала влечет неблагоприятные последствия для его кредиторов, поэтому есть определенная процедура, установленная законом в интересах кредиторов. Может быть двух видов: 1) добровольная (по решению общего собрания); 2) обязательная (неполучение оплаты уставного капитала и уменьшение стоимости чистых активов).

Способы уменьшения уставного капитала:

1) уменьшение номинала долей участников, причем уменьшение долей должно быть не одинаковым для всех, а пропорциональным, с тем, чтобы сохранить размер долей. Законе не предусматривает возможности снижения номинальной стоимости долей лишь одного или нескольких участников.

2) погашение долей, принадлежащих обществу.

Закон не требует уведомления кредиторов об уменьшении уставного капитала, но не всех, а лишь "известных обществу". В отношении остальных могут ограничиться публикацией в соответствующем органе печати. К кредиторам относятся лишь контрагенты по гражданско-правовым обязательствам (к их числу не относятся налоговые органы, работники, состоящие в трудовых отношениях с обществом).

Участник имеет право передать долю другим участникам и третьим лицам, то есть может появиться новый участник или увеличиться доля какого-либо участника. Поэтому Закон допускает возможность закрепления в уставе общества необходимости получить согласие общества или других его участников на уступку доли или ее части другому участнику либо запрет на продажу или иную уступку третьим лицам. Если таких ограничений в уставе нет, то передать долю можно по своему усмотрению.

У участников есть право преимущественной покупки доли, которая пропорциональна размерам их долей. Если предусмотрено Уставом, то при отказе участников от права преимущественной покупки, им может воспользоваться само общество.

Если долю желают приобрести не все участники, а один, то должно быть согласие остальных участников. Поэтому не допускается уступка преимущественного права покупки доли одним из участников другому, так как это ведет к непропорциональному увеличению доли одного из участников без согласия других участников общества.

Доля участника может переходить к другому в результате правопреемства или наследования. Чтобы не допустить приема нежелательных лиц, Устав может содержать требование об единодушном согласии на это всех участников. При отсутствии согласия хотя бы одного из них наследники и правопреемники могут требовать лишь выплаты соответствующей доли.

Особый случай правопреемства имеется при продаже доли с публичных торгов: например, при реализации заложенной участником доли. Здесь согласия участников ООО на вступление в ООО не требуется.

Выход участника из ООО относится к числу наиболее спорных положений российского законодательства и хозяйственных обществах. Во всяком случае в таком виде оно неизвестно более ни одному виду развитому рыночному законодательству. В результате выхода участника из ООО общество может неожиданно лишиться существенной части своих активов. Рассчитанная чисто математически "действительная стоимость" доли выходящего участника вряд ли будет покрыта суммой, вырученной от ее последующей продажи, так как продаваться она будет по рыночной цене, при определении которой придется учитывать не только балансовую стоимость активов общества, но и многие другие факторы, то есть рыночная цена будет ниже, иначе участник уступил бы долю другим участникам или третьим лицам.

Можно, конечно, погасить долю, приобретенную у участника с уменьшением уставного капитала, но это не лучший вариант, так как существует вероятность лавинообразного нарастания требований, предъявляемых кредиторами, что может привести к ликвидации и даже банкротству ООО.

Поскольку практика применения ст. 94 ГК убедительно показала непригодность "права свободного выхода" для условий цивилизованного оборота, Закон предусмотрел два сдерживающих уточнения, которые должны смягчить негативные последствия использования "свободного права выхода":

1) расчеты с участником производятся в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе;

2) стоимость доли может выплачиваться только за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Вклады в имущество общества не следует смешить с вкладами в уставный капитал. Непосредственным основанием для возникновения обязанности вносит вклады в уставный капитал служит решение общего собрания участников не менее, чем с 2/3 голосов, если иное не указано в Уставе (то есть устав может предусмотреть и единогласное решение). Существует презумпция внесения вклада в имущество деньгами, поэтому вклад в виде иного имущества должен быть специально предусмотрен Уставом или решением общего собрания простым большинством голосов.

Размер вклада соответствует размеру доли, причем максимальный размер должен быть единым по отношению ко всем участникам или к отдельным из них. Такое ограничение должно быть принято общим собранием участников единогласно.

Такие вклады не изменяют размеров и номинальной стоимости долей участников общества в его уставном катале, не оказывают влияния на размер прибыли (п. 4 ст. 27 Закона), то есть вклады передаются во исполнение своего обязательства перед обществом.

Распределение прибыли между участниками является правом, а не обязанностью общества и общее собрание не обязано принимать положительное решение о распределении прибыли, даже если вопрос внесен в повестку дня. Общее собрание может принять решение о направлении ее на другие цели: на развитие общества на выплату приобретенной у участника доли и др. Если решение о распределении прибыли принято, у общества возникает обязанность выплатить участникам соответствующие суммы в установленный срок.

Решение о распределении чистой прибыли может принимать ежеквартально, один раз в 6 месяцев или один раз в год, причем эта периодичность необязательно должна быть установлена и закреплена в Учредительных документах. Закон не запрещает распределять в текущем году прибыль, полученную в предшествующем году и оставшуюся нераспределенной. Но есть определенные ограничения, предусмотренные ст. 29 Закона.

ООО вправе размещать облигации, иные эмиссионные ценные бумаги. По решению общего собрания с соблюдением ст. 31 Закона, устанавливающей условия, выполнение которых обязательно для правомерности размещения обществом облигаций.

Закон предоставляет участникам выбрать структуру управления ООО:

- двухзвенную (общее собрание и единоличный или коллегиальный исполнительный орган);

и трехзвенную (общее собрание - Совет директоров (наблюдательный совет) - исполнительный орган).

Компетенция органов управления ООО закреплена Законом, а также конкретизируется в Уставе ООО.

Для более основательного изучения правового положения ООО необходимо изучить Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8.02.98 г. // Собрание законодательства РФ 1998. № 7. Ст. 785). Особенности правового положения, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяется соответствующими федеральными законами.

Вопросы применения ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и в судебной практике обобщен в совместном постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ № 90/4 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 09.12.99 г. (см. Вестник ВАС РФ. 2000. № 2. с. 5-18).

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью ООО, поэтому на него распространяются и нормы, регулирующие правовой статут ООО. Главный отличительный признак: при недостаточности его имущества для удовлетворения требований кредиторов участники ОДО могут быть привлечены к дополнительной ответственности принадлежащим лично им имуществом, причем в солидарном порядке. однако, размер этой ответственности ограничен: в одинаковом для всех участников кратном размере к сумме внесенных ими вкладов.

Акционерное общество - общество, уставный капитал которого разделен на определенное число равных долей, каждая из которых получает выражение в акции.

Правовое положение АО определяется ГК и Законом "Об акционерных обществах" от 24.11.95 г. с последующими изменениями и дополнениями.

Законодательство различает открытые и закрытые АО. Открытые АО вправе проводить публичную подписку на свои акции, число акционеров не ограничено, акции могут отчуждаться без согласия других акционеров. ОАО обязано ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтер баланс, счет прибылей и убытков.

В закрытом АО акции распределяются среди заранее определенного круга лиц, число акционеров ограничено законом (не более 50), акционеры могут продавать свои акции, но другие пользуются правом преимущественной покупки.

АО может быть создано 1) путем учреждения нового; 2) путем реорганизации существующего юридического лица.

Единственным учредительным документом является Устав. Уставной капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, и представляет собой общую стоимость имущества, вносимого всеми учредителями в качестве оплаты приобретаемого права участия в обществе.

Сумма уставного капитала - цифра фиктивная, номинальная, нарицательная и определяет совокупную оценку вкладов участников на момент их внесения. Капитал АО, имеющийся в наличии, является реальным, действительным, функционирующим. Таким образом, капитал АО имеет двойственный характер. Уставной капитал никогда не отражает реальной стоимости имущества, находящегося на балансе общества, он представляет лишь совокупную номинальную стоимость размещенных акций общества.

Минимальный размер уставного капитала установлен законодательством: для ОАО - не менее 1000 кратной суммы МОТ, для ЗАО - не менее 100 кратной суммы МОТ.

Процедура формирования уставного каптала зависит от следующих факторов: круга лиц, привлекаемых к размещению, момента формирования Уставного капитала, (см. подробнее Закон "Об акционерных обществах", обратив при этом внимание на виды вклада, порядок денежной оценки имущественных вкладов, ответственность за неисполнение обязанности по оплате акций, способы увеличения и уменьшения уставного капитала).

При формировании уставного капитала акции не могут передаваться безвозмездно, они обязательно должны быть оплачены, каждый акционер должен внести в общество реальные денежные средства или имущество. Запрещается передавать акции в счет погашения долгов перед акционерами.

Вкладом могут быть: деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку, и может быть иностранная валюта, но при соблюдении валютного законодательства.

Имущественный вклад может быть подвергнут денежной оценке:

1) по соглашению между учредителями (при учреждении);

2) советом директоров, который устанавливает рыночную стоимость имущества, вносимого в уставный капитал общества.

Имущественный вклад может быть подвергнут экспертной оценке и должен быть ей подвергнут, если стоимость акций более 200 минимальных размеров оплаты труда.

Постановление Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.96 г. "О некоторых вопросах , связанных с применением ч. 1 ГК РФ", подчеркивает, что вкладом в уставный капитал не может быть объект интеллектуальной собственности или "ноу-хау", поскольку в качестве вклада могут вноситься имущественные права или иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому вкладом может быть только право пользования таким объектом в соответствии с лицензионным договором.

Интеллектуальные и деловые качества участника, его квалификация не могут являться вкладом в уставный капитал, поскольку они не могут быть отчуждены от гражданина. Не могут быть вкладом услуги по регистрации акционерного общества.

Уставом может быть предусмотрена ответственность акционера за неисполнение обязанности по оплате акций в виде неустойки. До момента полной оплаты акций права голоса на общем собрании у акционера нет.

Уставный капитал должен быть неприкосновенен и не может использоваться на текущие нужды общества, используется для предпринимательской деятельности.

Уставный капитал должен выполнять гарантийную функцию, которая заключается в том, что стоимость чистых активов общества не может быть меньше размера уставного капитала. Если стоимость чистых активов становится меньше уставного капитала, нужно уменьшить уставный капитал. Чистые активы - это величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы ее обязательств (пассивов), принимаемых к расчету. Таким образом, активы - это денежные средства и имущество АО, а пассивы - это обязательства перед третьими лицами.

Увеличение уставного капитала возможно двумя способами:

1) увеличения номинальной стоимости акций (принимается Общим собранием или Советом директоров, в случаях, предусмотренных Уставом или по специальному решению Общего собрания);

2) размещения дополнительных акций (дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций, установленного Уставом АО).

Необходимым условием увеличения уставного капитала АО является полная оплата существующего уставного капитала АО.

Решение об уменьшении уставного капитала может быть принято только Общим собранием акционеров.

Производится путем:

1) уменьшения номинальной стоимости акций;

2) покупки части акций в целях сокращения их общего количества (допускается, если такая возможность предусмотрена в Уставе общества).

Необходимым условием уменьшения уставного капитала АО является уведомление всех его кредиторов. В течение 30 дней с момента принятия решения общество обязано уведомить в письменном виде всех своих кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. В настоящее время порядок контроля за уведомлением АО своих кредиторов при уменьшении уставного капитала не разработан.

Необходимо отличать приобретение акций общества по решению Общего собрания акционеров в целях уменьшения уставного капитала от приобретения акций общества по решению Совета директоров. В целях уменьшения уставного капитала Совет директоров не может принимать решение о приобретении акций, в остальных случаях по его решению АО может выкупить акции, но если номинальная стоимость акций после выкупа составит не менее 90% от уставного капитала АО.

Кроме уставного капитала в акционерном обществе должен быть создан резервный фонд. Конкретный размер резервного фонда определяется Уставом, но не может быть менее 15% уставного капитала АО. Его размер не ограничивается. Формируется резервный фонд путем ежегодных отчислений, размер которых не может быть менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, установленного Уставом общества.

Резервный фонд имеет специальное целевое назначение и предназначен исключительно для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Для иных целей он использован быть не может.

Имущественной основой деятельности АО может быть и заемный капитал (это стоимость средств, вырученных от продажи обществом облигаций). Размещение обществом облигаций осуществляется по решению Совета директоров, но Уставом общества Совет директоров может быть лишен такого права. В решении должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций (могут распространяться как по закрытой, так и открытой подписке, независимо ОАО или ЗАО), могут быть именными и предъявительскими.

Законодательство предусматривает ограничения на выпуск облигаций.

Инвестор, оплачиваемый акции, становится акционером общества, при этом все права акционера по отношению к обществу могут удостоверяться не только 1) акциями, которыми владеет акционер, 2) но и выпиской из реестра акционеров, 3) выпиской из учетной системы депозитария, 4) решением АО о выпуске акций, принятым по форме, утвержденной Стандартами, или сертификатом акций.

Обыкновенные акции предусматривают право голоса на Общем собрании акционеров. Получение дивидендов не гарантировано.

По привилегированным акциям размер дивиденда и ликвидационной стоимости акций точно установлен. Владельцы привилегированных акций имеют преимущественное право при получении дивидендов и стоимости акций при ликвидации общества (ликвидационная стоимость акций). Владельцы обыкновенных акций получают лишь часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами и выплат по привилегированным акциям.

Все обыкновенные акции или привилегированные акции одного типа должны иметь одинаковую номинальную стоимость.

Права акционеров в общем виде перечислены в ст. 67 ГК.

Каждая акция предоставляет акционерам одинаковый объем прав. При этом Уставом могут быть установлены разные права владельцев различных категорий привилегированных акций, однако равные права должны быть предоставлены владельцам всех обыкновенных акций (то есть обыкновенные первого и любого последующего выпуска) и владельцам привилегированных акций одного типа.

Права акционеров:

1) право на участие в управлении: выражается в: а) участии акционеров в Общем собрании; б) праве быть избранными в состав другого органа управления и контроля.

Статья 59 Закона устанавливает следующий общий принцип предоставления голосов акционерам: "одна голосующая акция - один голос", то есть акция неделима. Если акция находится в общей долевой собственности, то все совладельцы имеют один голос.

Голосующей акцией общества является, как правило, обыкновенная акция, но ею может быть и привилегированная акция, в случаях, предусмотренных Законом и Уставом общества.

Количество голосов на 1 привилегированную акцию в отличие от обыкновенной акции не ограничивается в Законе и должно быть конкретно установлено в Уставе общества. Исключение из этого правила составляет случай предоставления права голоса владельцам тех привилегированных акций, которые в соответствие с Уставом могут быть конвертированы в обыкновенные. В данном случае количество голосов, приходящихся на одну такую привилегированную акцию, ограничивается Законом, который устанавливает, что владелец такой привилегированной акции обладает количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.

Права акционеров, связанные с участием в общем собрании акционеров, достаточно многочисленны: это,

- право на участие в годовых и внеочередных общих собраниях акционеров;

- право присутствия совместно с другими акционерами на общем собрании для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование;

- право голосовать;

- право быть информированным о дате и месте проведения собрания, об итогах голосования;

- право обжаловать решение общего собрания;

- право получать информацию о включении акционера в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- право вносить до двух предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвигать кандидатов в Совет директоров и ревизионную комиссию.

- право требовать созыва внеочередного Общего собрания;

- право быть избранным в счетную комиссию;

- право направлять своего представителя для участия в Общем собрании акционеров (акционеры-владельцы не менее 2% голосующих акций);

- право получения протокола (информации) об итогах голосования.

Что касается права на обжалование, то по данному вопросу имеется специальные разъяснения в постановлении Пленумов ВАС РФ и ВС РФ № 4/8 от 02.04.97 г. "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах". //Вестник ВАС РФ. 1997. № 6.) К нарушениям закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения иска акционера, в частности, являются:

- несвоевременное извещение (неизвещение) о дате проведения собрания;

- не предоставление возможности ознакомиться с информацией по вопросам включенным в повестку дня;

- несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочном проведении и т.д.

При этом, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными, и решение не повлекло причинение убытков данному акционеру.

Право на получение дивидендов.

Дивиденд - часть чистой прибыли АО, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Дивиденд выплачивается только на размещенные акции, то есть когда выполнены следующие условия:

1) регистрация акция и регистрация отчета о выпуске акций;

2) государственная регистрация соответствующих изменений в Устав, связанных в увеличением уставного капитала;

3) полная оплата акций акционерами.

Дивиденд по обыкновенным акциям не может быть гарантирован. Дивиденд по привилегированным акциям должен быть заранее определен в Уставе общества.

АО самостоятельно решает, сколько раз в год оно должно выплачивать дивиденды акционерам. Выплачивается дивиденд деньгами, а в случае, предусмотренном в Уставе общества, иным имуществом.

Общее собрание вправе принять решение о невыплате дивиденда по акциям определенных категорий (типов), а также о выплате дивидендов в неполном размере по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определяется в Уставе. Решение о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов принимается Советом директоров. Решение о выплате годовых дивидендов, форме, размере выплат по акциям каждой категории принимается Общим собранием по рекомендации Совета директоров (наблюдательного совета).

Дата выплаты годовых дивидендов определяется Уставом общества или решением Общего собрания о выплате годовых дивидендов; дата выплаты промежуточных дивидендов определяется решением Совета директоров, но не ранее 30 дней со дня принятия такого решения.

Пленумы ВС РФ и АС РФ от 02.04.97 г. разъяснили, что общество обязано выплатить дивиденды, если Общим собранием принято также решение, в случае задержки выплаты акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм.

Право на получение информации о деятельности общества означает, что:

- Совет директоров обязан обеспечивать доступ акционеров к хранящимся документам за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов, так как они необходимы в повседневной работе;

- предоставлять за плату копии документов, которые общество обязано хранить в соответствии с требованиями законодательства; (размер устанавливается обществом и не может быть больше расходов за копирование и отправление по почте).

ОАО обязано ежегодно опубликовывать:

- годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибыли и убытков;

- проспект эмиссии;

- сообщение о проведение общего собрания акционеров;

- списки аффилированных лиц с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;

- иные сведения, определяемые ФКЦБ при Правительстве РФ.

Статья 67 ГК предоставляет акционеру право на получение части имущества при ликвидации общества.

Решение вопроса о распределении имущества или его стоимости должно решаться акционерами на Общем собрании на основании предложений ликвидационной комиссии.

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

1. выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены АО у акционеров по их требованиям в соответствии со ст. 75 Закона;

2. выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной Уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

3. распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Получение имущества, внесенного в оплату акций, возможно лишь при условии, если получение этого имущества не нарушает права третьих лиц, включая кредиторов и других акционеров общества. Условия договоров о создании общества, Устава, предусматривающие исключительное право акционера изъять или получить внесенное им в качестве вклада имущество при выходе из состава должно признаваться недействительными судом.

К иным правам акционеров относятся:

- право требовать при определенных условиях выкупа акций (ст. 75);

- право отчуждать акции, не оспаривая согласия других акционеров (ст. 7) и др.

Право требовать выкупа направлено на защиту мелких акционеров и может быть реализовано, если они голосовали против решения или не принимали участия в голосовании по следующим вопросам:

- реорганизации;

- совершения обществом крупной сделки;

- внесения изменений и дополнений в Устав, ограничивающих права акционеров-владельцев определенных категорий акций.

Список таких акционеров составляется на день составления списка акционеров, имеющих право на участие в Общем собрании, в повестке которого есть вышеперечисленные вопросы. Общество обязано информировать акционеров о таком праве, цене и порядке осуществления выкупа.

Выписка из реестра акционеров является одним их доказательств акционером своих прав в отношении акций. Держатель реестра обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки в течение 5 дней с момента возникновения требования.

Выписка не является ценной бумагой.

Для акционерного законодательства характерны понятия "аффилированное лицо" и "защита заинтересованность в решении сделки". Для физических лиц основным, но не единственны признаком аффилированности являются отношения родства (супруги, родители, дети и т.д.).

Для аффилированных лиц правовые последствия возникают уже с момента признания таковыми (ведется их учет, публикуются списки и т.п.).

Понятие "заинтересованное лицо" связано со сделками, совершаемыми АО, но действующее законодательство не дает их определения. В законе "Об акционерных обществах" присутствует проблема участия так называемых "заинтересованных" лиц в процессе волеизъявления юридического лица. Заинтересованные лица характеризует очень важна черта - они имеют возможность оказывать существенное влияние на процесс волеизъявления АО, в силу чего их деятельность подчиняется жестким правилам. В этом прослеживается определенное сходство между лицами заинтересованными и аффилированными.

Статья 82 Закона "Об акционерных обществах" предусматривает процедуру обязательного информирования АО о предстоящей сделке, в которой имеется заинтересованность (правда обязанность не подкреплена юридическим механизмом, обеспечивающим исполнение данной обязанности).

Законодательство использует термин "аффилированное лицо", который заимствован из англо-американской практики и обозначает физическое или юридическое лицо, способное оказывать влияние на деятельность общества.

Для обеспечения интересов закон устанавливает: 1) круг лиц, признаваемых аффилированными и 2) регулирует порядок совершения сделок с участием аффилированных лиц.

Отношение аффилированности возникает между двумя и более лицами при наличии определенных в законе фактов (участие капитале, наличие трудовых и договорных отношений, членства в органах управления юридического лица, родственные связи и др.). Следовательно, признать лицо аффилированным означает установить факт наличия особых связей между ним и иными лицами, позволяющих оказывать существенное влияние вплоть до полного контроля за деятельностью одного из них. К внешним признакам аффилированности Закон относит самые разные факты. Например, для юридических лиц аффилированными являются члены органов управления, которые в силу должностных полномочий могут влиять на деятельность этого юридического лица. Крупные акционеры (владеющие более 20% голосующих акций) также имеют такую возможность.

Статья 83 Закона "Об акционерных обществах" предъявляет различные требования к порядку одобрения сделок с участием заинтересованных лиц, заключаемых АО, в зависимости от числа акционеров-владельцев голосующих акций.

Структуре органов управления АО и принципам управления в законе "Об акционерных обществах" посвящено 25 статей, а также отдельные фрагменты в большом количестве статей, регламентирующих другие вопросы. При их изучении следует обратить внимание н 2-х и 3-х звенную систему управления, принципы управления, исключительную компетенцию, порядок формирования и принятия решений. В учебном пособии: Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. /Под ред. Губина Е.П. - М.: Зерцало. 1998, вы можете найти ответы на практические вопросы, возникающие при применении Закона "Об акционерных обществах", изложение различных точек зрения по спорным проблемам, зарубежный опыт регулирования аналогичных отношений.

Изучение вопроса о порядке избрания и компетенции органов управления АО вам помогут схемы-таблицы, имеющиеся в Приложении к пособию.

Закон "Об акционерных обществах" определил границы применения особенностей правового положения АО, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий. Закон (п. 5 ст. 10 связал переход таких АО на общий режим правового регулирования с 2 моментами:

1) с моментом отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций;

2) с моментом окончания срока приватизации независимо от акций, оставшихся в собственности государства или муниципального образования.

Во втором случае в судебной практике имелись определенные сложности, поскольку в плане приватизации, как правило, не определяется срок ее окончания. В связи с этим Пленум ВС и ВАС в постановлении от 02.04.97 г № 4/8 "О некоторых вопросах применения федерального закона "Об акционерных обществах" (п. 2) разъяснил, что при определении срока окончания приватизации конкретного общества следует руководствоваться п. 10 указа Президента РФ от 18.08.96 г. № 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционеров", согласно которому таким сроком следует считать последнюю из дат, фиксирующих срок окончания продажи акций (проведение завершающего конкурса или аукциона). Если в государственной собственности закрепляется пакет акций, создаваемого АО, то сроком завершения приватизации является окончание периода, на который закреплен в собственности государства пакет акций. По окончании срока приватизации с момента, когда количество акций, принадлежащих государственному или муниципальному предприятию составит не более 25% их общего числа, деятельность АО полностью переходит в сферу регулирования федерального закона "Об акционерных обществах".

Правовое положение акционерных обществ работников (народных предприятий) регламентируется ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" / 24.06/09.07. 1998.// Росс. газета. 1998. 29 мая.

Идея участия работников в управлении и распределении прибыли широко распространена во многих развитых странах. Появились такие компании и в России (с 1986 г. на аналогичных принципах весьма результативно работает межотраслевой научно-технический комплекс "Микрохирургия глаза").

Создание народных предприятий осуществляется на добровольной основе. Закон (п. 1 Ст. 2) устанавливает 2 ограничения для создания народных предприятий. Во-первых, в такую организационно-правовую форму не могут быть преобразованы государственные и муниципальные предприятия, во-вторых, народными предприятиями не могут стать ОАО, работникам которых принадлежит менее 49% уставного капитала.

Решение о преобразовании коммерческой организации в народное предприятие принимают все ее участники большинством голосов. Но этого мало. Согласие необходимо получить и от ее работников, участниками не являющихся. Несогласие работников означает их нежелание становиться одновременно акционерами, и создание народного предприятия утрачивает свой смысл.

Ряд норм Закона направлен на то, чтобы обеспечить большинство работников акционеров среди персонала предприятия как по численности, так и по объему принадлежащих акций и не допустить их снижения (см. например п. 1 ст. 9).

Работникам народного предприятия должно принадлежать количество акций этого предприятия, номинальная стоимость которых составляет более 75% его уставного капитала. Отклонения от норматива в сторону уменьшения должны быть устранены в течение установленных Законом сроков.

В распоряжении народного предприятия имеются несколько способов обеспечить определенное Законом количество акций, принадлежащих его работникам (см. р. 9 ст. 6; п. 3 ст. 6; п. 1 ст. 5).

Правило ст. 5 п. 2 стимулирует заинтересованность работников в результатах своего труда не только путем увеличения его оплаты, но и через получение дополнительных акций своего предприятия.

Уволившийся работник-акционер обязан продать предприятию принадлежащие ему акции, а последнее должно выкупить акции в течение 3-х месяцев с даты увольнения по выкупной стоимости.

В обычных АО по различным причинам акции концентрируются в руках руководителей и близких им людей. Во избежание этого в законе установлены соответствующие ограничения (см. си. 8 п. 3, ст. 6 п. 1).

По сравнению с АО расширена компетенция общего собрания (ст. 10 п. 1). Заработки всего руководства поставлены в зависимость от того, насколько удовлетворены его деятельностью работники-акционеры.

Наблюдательный совет осуществляет общее руководство деятельностью народного предприятия. Причем председателем наблюдательного совета является входящий в него по должности генеральный директор народного предприятия, если ставом не предусмотрено иное (ст. 12 п. 4). Такое решение может быть объяснено тем, что как члены наблюдательного совета, так и генеральный директор предприятия избираются общим собранием, и, следовательно, генеральный директор в значительно меньшей степени зависит от наблюдательного совета, а совмещение им должности председателя Совета обеспечивает большую согласованность и оперативность при решении вопросов руководства обществом.

В народных предприятиях Законом обеспечивается представительство в Совете работников, не являющихся его акционерами (ст. 12 п. 7).

Единоличным исполнительным органом является генеральный директор, который избирается решением общего собрания на срок не более 5 лет, и может избираться неограниченное число раз. В ст. 13 п. 3 установлено ограничение оплаты его труда.

Ревизионная (контрольная) комиссия избирается из числа работников акционеров на срок не менее 5 лет, и осуществляет хозяйственную деятельность, но и осуществляет контроль за соблюдением прав акционеров и за выполнением Правил внутреннего трудового распорядка.

Дочерние и зависимые общества.

Дочернее общество не составляет особой организационно-правовой формы. В этом качестве может выступать любое хозяйственное товарищество.

Общество может быть признано дочерним при наличии одного из трех названных в п. 1 ст. 105 ГК обстоятельств.

Основные последствия признания общества дочерним связаны с появлением ответственности перед его кредиторами со стороны контролирующей компании (см. п. 2. ст. 105 ГК).

Зависимые общества определяются в п. 1 ст. 106 ГК. Отношения зависимости не порождают взаимной или дополнительной ответственности по долгам. Они требуют лишь публикации данного обстоятельства для сведения всех других участников имущественного оборота, а также могут иметь значение для антимонопольного законодательства.

Производственные кооперативы.

Понятие дается в ст. 107 ГК, из которого следует его отличие от обществ и товариществ: 1) это объединение граждан, не являющихся предпринимателями, но участвующих в его деятельности личным трудом; 2) паевые взносы и их размер не влияют ни на количество голосов, имеющихся у его членов, ни на размер получаемого ими дохода (см. п. 1 ст. 110 ГК); 3) предусмотрен обязательный минимум членов кооператива; 4) п. 1 ст. 107 ГК допускает возможность участия в производственных кооперативах юридических и физических лиц, вносящих лишь имущественный вклад ("финансовые участники"); 5) единственным учредительным документом является устав (п. 1 ст. 108 ГК). Гражданский кодекс устанавливает обязательные требования к уставу.

Структура управления производственным кооперативом, предусмотренная ст. 110 ГК, построена с учетом принципа кооперативной демократии. Высшим органом является общее собрание, за которым закреплена исключительная компетенция.

В кооперативах с числом участников более 50 допускается создание наблюдательного совета - постоянно действующего представительного органа, осуществляющего контроль за деятельностью его исполнительных органов.

Абзац 4 п. 1 ст. 110 ГК исключает возможность избрания в руководящие органы кооператива лиц, не являющихся его членами. Запрещено также совмещение членства в наблюдательном совете и в исполнительных органах кооператива одними и теми же гражданами. Члены производственного кооператива имеют право на участие в управлении долями; на получение части прибыли; на ликвидационную квоту; на передачу своего пая или его части другим лицам; на свободный выход из кооператива с получением своего пая.

Члены кооператива обязаны вносить паевые, вступительные и иные взносы; участвовать личным трудом в его деятельности, соблюдать трудовую и производственную дисциплину, нести другие обязанности, предусмотренные законом или уставом.

"Финансовые участники" имеют статус ассоциированных членов. В уставе отражается порядок переоформления членства в ассоциированное в случаях выхода на пенсию, службы в рядах Вооруженных сил, перехода на выборную работу и т.д. Ассоциированные члены не имеют право голоса, а при ликвидации имеют первоочередное право на выплату стоимости своих паевых взносов и на выплату объявленных дивидендов.

Производственные кооперативы являются собственником своего имущества. ГК не устанавливает систему обязательных фондов, но подразумевает наличие по крайней мере двух: паевого и резервного, а также возможность образования целевых фондов.

Кооператив вправе выпускать ценные бумаги, но не акции.

Согласно п. 5 ст. 111 ГК обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается только при отсутствии у него иного имущества, на которое можно обратить взыскание.

В настоящее время в России действуют 2 закона: "О производственных кооперативах" и "О сельскохозяйственной кооперации" от 15.11.95 г. с изм. и доп. от 15.01.99 г. Первым регулируются отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, проведение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, а также оказывающих медицинские, правовые, маркетинговые и другие услуги.

Второй Закон регулирует организацию и деятельность сельскохозяйственной либо рыболовецкой артели и кооперативного хозяйства.

В литературе высказано мнение о необходимости внесения изменения в ГК РФ, выделив кооперативы из раздела о коммерческих и некоммерческих организациях, объединив их в самостоятельную группу юридических лиц - кооперативы (см. подробнее Абова Т.В. Производственные кооперативы в России: правовые проблемы теории и практики. // Государство и право. 1998. № 8. С. 71-81).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия (см. ст.ст. 113-115 ГК).

Статья 113 ГК п. 1 дает определение унитарного предприятия. Форма унитарного предприятия предполагает наличие у такой организации уставного фонда; устав является единственным учредительным документом; органом управления является единоличный руководитель, который назначается собственником и подотчетный ему; обязано иметь фирменное наименование; не отвечает по обязательствам своего учредителя-собственника, а последний может быть привлечен к дополнительной ответственности по долгам казенного предприятия.

Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий раскрывается в ст. 114 и ст. 115 ГК.

Государственные и муниципальные предприятия действуют на основе права хозяйственного ведения, кроме принадлежащих государству казенных предприятий.

Государственные и муниципальные предприятия создаются по решению уполномоченных государственных органов местного самоуправления, и действуют на основании утверждаемого ими Устава. Рассматриваемые юридические лица обладают широкой хозяйственной самостоятельностью. Права, она ограничивается предметом и целями деятельности, предусмотренными в Уставе предприятия. Государственные органы не должны вмешиваться в хозяйственную деятельность предприятий. Она обеспечивается тем, что права собственника имущества, находящегося в их хозяйственном ведении, ограничены законом (см. ст. 295 ГК).

Имущество, закрепляемое за предприятием при его создании, образует уставный фонд, который должен быть полностью оплачен до их государственной регистрации.

Казенные предприятия. Термин "казенное предприятие" впервые появился в Указе Президента РФ от 24.12.1993 г. "О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий". Затем постановлением Правительства РФ от 12.08.94 г. был утвержден Типовой устав казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), созданного на базе ликвидированного федерального государственного предприятия, а постановлением Правительства РФ от 06.10.1994 г. № 1138 определен порядок планирования и финансирования деятельности казенных заводов (казенных фабрик, казенных хозяйств"). Согласно ст. 115 ГК казенные предприятия создаются только на базе федеральной собственности. Основной смысл создания казенных предприятий состоит в том, что они могут осуществлять необходимую для государства и общества хозяйственную деятельность, не давая прибыли и даже будучи убыточными, с покрытием убытков за счет средств государственного бюджета.

Казенные предприятия создаются, реорганизуются и ликвидируются по решению Правительства РФ. Учредительным документом является Устав, утверждаемый Правительством.

Ежегодно казенному предприятию утверждаются план-заказ и план развития предприятия, которые устанавливаются соответствующими Министерствами и ведомствами по согласованию с Министерством экономики и Министерством финансов РФ.

Финансирование деятельности предприятия осуществляется за счет его доходов, а в недостающей части - за счет средств федерального бюджета. Финансирование мероприятий, проводимых по плану развития предприятия, проводится за счет бюджетных средств. Неиспользованные в течение года бюджетные средства подлежат возврату в государственный бюджет.

Прибыль казенного предприятия используется по установленным нормативам для финансирования мероприятий по плану-заказу и плану развития производства. Свободный остаток прибыли должен быть передан в доход федерального бюджета.

По своим обязательствам казенное предприятие отвечает всем закрепленным за ним имуществом.

Согласно п. 5 ст. 115 ГК государство несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

Некоммерческие организации.

Определение некоммерческой организации дано в ст. 2 Закона РФ "О некоммерческих организациях" от 12.01.96 г. Это организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Цель создания некоммерческой организации - достижение общественных благ, примерный перечень которых дает закон: социальные, благотворительные, культурные, образовательные, научные и управленческие.

В качестве учредителей некоммерческих организаций могут выступать граждане и юридические лица, в том числе иностранные. Специальные законы об отдельных видах некоммерческих организаций содержат дополнительные требования относительно учредителей этих организаций. (Например, Закон "О торгово-промышленных палатах в РФ" от 07.07.93 г. (в ред. от 19.05.95 г) устанавливает, что учредителями этих некоммерческих организаций могут быть российские предприниматели, а в Законе "О национально-культурной автономии" (22.05.96 г.) указывается, что национально-культурные автономии учреждаются делегатами национальных общественных объединений на съездах, конференциях, общих собраниях делегатов).

Число учредителей не ограничено, если иное не предусмотрено специальным законом.

Некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью: основная деятельность не должна приносить прибыли, но дополнительная коммерческая деятельность может быть источником финансирования. Закон применительно к предпринимательской деятельности некоммерческой организации раскрывает ее возможные обязательные признаки: производственная деятельность, результаты которой отвечают целям некоммерческой организации; приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав; участие некоммерческой организации в качестве вкладчика в хозяйственных обществах и товариществах на вере.

Основаниями для создания некоммерческой организацией дополнительных видов деятельности являются 3 признака:

1) наличие общей технологической цепочки (например, ремонт своего оборудования).

2) функциональная взаимосвязь (например, реклама основной деятельности);

3) удовлетворение дополнительными видами деятельности потребностей лиц, осуществляющих деятельность основную (например, буфет или столовая в общеобразовательном учреждении и т.п.).

Реорганизация и ликвидация некоммерческих организация проводится по общим правилам. Однако законодатель ввел ограничения на преобразование из одной формы в другую. Например, учреждение может быть преобразовано только в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество.

Имущество ликвидированной некоммерческой организации в отличие от коммерческой направляется на цели, для осуществления которых была создана соответствующая некоммерческая организация, или же на благотворительные цели, а если цели реализовать невозможно, то в доход государства. Исключение составляют учреждение (имущество возвращается собственнику), некоммерческое партнерство (имущество можно распределить между членами).

Общественные объединения - добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Общие признаки: цель создания, общность интересов, добровольность объединения. Закон в принципе исходит из того, что для общественных и религиозных организаций существует членство, но в таких общественных объединениях как общественное движение, орган общественной самодеятельности, национально-культурная автономия этот признак отсутствует.

Имущество общественной организации может создаваться и пополняться за счет членских взносов. Прав на имущество участники не сохраняют. Указанные юридические лица могут заниматься предпринимательской деятельностью, которая должна отвечать двум условиям:

1. служить достижению целей, записанных в Уставе;

2. соответствовать уставным целям.

В СССР официально существовали 2 общественно-политических объединения (КПСС и ВЛКСМ), однако в действительности все без исключения общественные объединения были политизированы, т.к. в той или иной степени находились в орбите влияния партийных структур.

Зарождение неформального движения, завершившееся возникновением народных фронтов, появление первых некоммунистических оппозиционных партий - все это потребовало выработку правовых основ деятельности общественно-политических объединений. Закон "Об общественных объединения" принятый в 1990 г. официально закрепил особенности создания и деятельности партий и содержал ряд положения, направленных на ограничение их влияния.

Параллельно с 1990 г началось массовое возникновение политических движений; так как в соответствии с законодательством движения были вправе иметь матрешечную структуру (в их состав могли входить не только партии и общественные организации, но и иные объединения). Для организации движения достаточно было лишь оформить существование региональных отделений. Уже с 1993-94 гг. движения становится альтернативной формой политического объединения с жестко централизованной системой руководящих органов.

Первым опытом непосредственного участия политических общественных объединений в избирательной компании стали парламентские выборы 1993 года и в практику введено понятие избирательные объединения и избирательный блок. В декабре 1994 г. был принят Закон "Об основных гарантиях избирательных прав граждан РФ". При его обсуждении встал вопрос и о законодательном определении вышеназванных понятий; но законодательная конструкция избирательного объединения содержала отсылку на законодательство об общественных объединениях. Принятый в 1995 г. ФЗ "Об общественных объединениях" закрепил особенности регистрации и деятельности политических партий и разделил понятия общественного объединения и общественной организации; но не уточнил статус общественно-политических объединений, а наоборот, косвенно стимулировал увеличение числа потенциальных избирательных объединений. В соответствии со ст. 27 участие в избирательных компаниях общественные объединения приобретают в случае их государственной регистрации и при наличии в их уставе положения об участии в выборах. На выборах в Государственную Думу свыше 40 общественных объединений стали соучредителями 27 избирательных блоков, 17 из которых были включены в бюллетень для голосования. По итогам выборов ни одно из неполитических объединений или блоков не смогло получить даже 1/5 части минимально необходимого для прохождения в Государственную Думу количества голосов.

Итак, необходимость внесения поправок, регулирующих особый статус партий и политических движений стала очевидной. Эта задача должна была быть реализована через принятие Закона "О политических партиях", разработка которого велась в 1994-96 г. Но в феврале 1996 г. закон был отклонен Советом Федерации.

К 1997 стало очевидным, что принятие отдельного закона о политических партиях не сможет обеспечить регулирование всех вопросов, связанных с деятельностью общественно-политических объединений; и необходима разработка новой правовой конструкции политического объединения как правового понятия. Принятый в сентябре 1997 г. ФЗ "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан РФ" дал качественно новую конструкцию избирательного объединения, определив его как политическое общественное объединение, основными целями которого являются: участие в политической жизни общества посредством влияния на формирование политической воли граждан, участие в выборах в органы государственной власти и органы местного самоуправления путем выдвижения кандидатов и организации их предвыборной агитации, участие в организации и деятельности названных органов. Таким образом в основу законодательной конструкции был положен комплексный функциональный критерий, позволяющий отделить политические объединения от некоммерческих, но статусные критерии отсутствовали.

Качественно новый этап в правовом обеспечении деятельности общественных объединений открыл пописанный Президентом РФ 19.07.98 г ФЗ "О внесении изменений и дополнений в ФЗ "Об общественных объединениях".

Закон определяет: политическим является общественное объединение, в уставе которого в числе основных целей закреплены участие в политической жизни общества посредством влияния на формирование политической воли граждан, участие в выборах в органы государственной власти и органы местного самоуправления посредством выдвижения кандидатов и организации их предвыборной агитации, участие в организации и деятельности указанных органов. Закон определяет признаки, при наличии хотя бы одного из которых общественные объединения не могут быть отнесены к политическим:

1. Права на статус политического лишаются объединения, зарегистрированные в соответствии с законодательством в качестве профсоюзной, религиозной, благотворительной организации, национально-культурной автономии, а также в качестве общественного фонда, общественного учреждения, органа общественной самодеятельности;

2. Не могут признаваться политическими объединения, устав которых допускает членство в них или принадлежности к ним в иной форме иностранных граждан, иностранных или международных организаций;

3. Не могут быть признаны политическими объединения, преследующие цели извлечения прибыли посредством предпринимательской деятельности и распределения полученной прибыли между своими членами и(или) учредителями, а также объединения, созданные для реализации любительских и иных политических интересов.

Фонды - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая общественно-полезные цели.

Участники не сохраняют прав на переданное фонду имущество, при ликвидации фонда остаток имущества не распределяется между учредителями.

Использование имущества фонда должно находиться под контролем не только специализированных органов, но и общественности. Закон требует ежегодного опубликования отчетов фонда об использовании имущества.

Органом фонда является попечительский совет, который функционирует как надзорный орган по отношению к другим органам фонда. Органами управления являются: правление, дирекция и др.

Некоммерческие партнерства - основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение общих целей.

Состав некоммерческого партнерства всегда конкретно определен. Задача его - оказание содействия членам партнерства в осуществлении уставной деятельности, например, в предоставлении юридических услуг на безвозмездной основе.

Члены партнерства передают ему необходимое имущество - денежные средства, иное имущество, которые становятся собственностью партнерства. Имущество состоит из двух частей различного назначения: 1) членские взносы (передаются безвозвратно); 2) другое имущество.

При ликвидации партнерства имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, либо стоимость этого имущества распределяется между членами в пределах стоимости того имущества, которое было передано в собственность партнерства, если иное не предусмотрено федеральными законами или учредительными документами.

Учреждение - некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником.

Деятельность учреждения определяется целями, поставленными перед ним собственником. Собственник должен также издать правила, по которым должно функционировать учреждение (устав или положение). В настоящее время изданы законы и иные нормативные акты, определяющие особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений (например, ФЗ "Об образовании").

Отличительной особенностью учреждения является характер его прав на используемое имущество. Учреждения являются единственным видом некоммерческих организаций, обладающих не правом собственности, а лишь правом оперативного управления имуществом. Этим обусловлена тесная имущественная связь учреждения и его учредителя.

Меньший, нежели у других некоммерческих организаций, объем прав на имущество, компенсируется субсидиарной ответственностью собственника по обязательствам учреждения. (см. "О практике применения ст. 120 ГК РФ в части привлечения к субсидиарной ответственности собственника учреждения арбитражными судами Волго-Вятского округа. /Вестник ВАС РФ. 2000. № 2.). Взыскание по долгам учреждения может быть обращено лишь на его денежные средства и самостоятельно приобретенное им имущество. Таким образом, имущество, переданное учреждению собственником, забронировано от взысканий, что совершенно естественно.

Учредительным документом учреждения является только его Устав, утверждаемый собственником. Наименование учреждения должно включать в себя указание на собственника имущества и характер деятельности.

На практике возник вопрос, может ли учреждение выйти из ООО без согласия собственника?

Отделение Пенсионного фонда по Волгоградской области обратилось с иском в суд ООО "Республиканский социальный коммерческий банк" о взыскании действительной стоимости его доли в связи с выходом. Ответчик считал, что он не может без согласия собственника выйти. Иск был удовлетворен.

Действительно, согласно п. 4 ст. 66 ГК учреждения могут быть участниками ООО, но буквальное толкование статьи говорит, что разрешение необходимо для приобретения доли и статуса участника. А выход из ООО лежит за пределами таких отношений, следовательно учреждения могут выйти из ООО без согласия собственника.

О проблемах правового положения учреждений см. Г.Б. Леонова "Учреждение как субъект гражданского права" // Вестник МГУ. Сер. 11. Право. 1998. № 1. С. 56-70.

Автономная некоммерческая организация - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физкультуры и спорта и иных услуг.

Предметом деятельности является услуга. В учредительных документах должны быть четко определены услуги, которые она предоставляет. Предоставляемыми услугами учредители вправе пользоваться только на равных условиях с другими лицами.

Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Это некоммерческая организация, образованная несколькими юридическими лицами для ведения деятельности в их интересах. Участниками объединения не могут выступать граждане или государство. Из содержания статьи 121 ГК вытекает, что объединяться в ассоциации или союз могут либо коммерческие, либо некоммерческие организации, но не те и другие вместе.

Учредительными документами объединений юридических лиц являются Устав и Учредительный договор, основное содержание которых определено п. 2 ст. 122 ГК.

Запрет на ведение предпринимательской деятельности (в качестве основной цели), установленный для объединений юридических лиц, предполагает, что необходимая имущественная база будет формироваться объединяющимися участниками.

Если возникает потребность в осуществлении предпринимательской деятельности возможны 3 варианта:

1) преобразование в хозяйственное общество или товарищество;

2) создание хозяйственного товарищества;

3) участие в таком хозяйственном обществе.

Закон не называет союзы (ассоциации) юридическими лицами, однако они удовлетворяют всем признакам юридического лица. Объединения юридических лиц основаны на членстве. Члены могут безвозмездно пользоваться услугами объединений. Содержание услуг определяется целями и задачами, поставленными перед объединениями (услуги консультативного, научно-организационного характера).

Так как объединение добровольное, то члены имеют право выхода, но только после окончания финансового года, и несут субсидиарную ответственность по обязательствам объединения пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода, не имеют права на возврат своего взноса.

По общему правилу, новое лицо вступающее в ассоциацию, не отвечает по обязательствам ассоциации, возникшим до момента его вступления, однако учредительными документами может быть уставлено иное правило

Религиозные объединения - добровольное объединение граждан, иных лиц, постоянно или на законных основаниях проживающих на территории РФ, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и обладающее соответствующими этой цели признаками: вероисповедание; совершение богослужений и других религиозных обрядов и церемоний; обучение религии и религиозное воспитание своих последователей.

Могут создаваться в форме религиозных групп и религиозных организаций. Учредителями могут быть не менее 10 граждан РФ, объединенных в религиозную группу, у которых имеется подтверждение существования на данной территории на протяжении не менее 15 лет, выданное органом местного самоуправления или подтверждение о вхождении в структуру централизованной религиозной организации того же вероисповедания, выданное указанной организацией.

Религиозные организации вправе производить, приобретать, экспортировать, импортировать и распространять религиозную литературу, печатные, аудио- видеоматериалы и иные предметы религиозного назначения; вправе осуществлять благотворительную деятельность; создавать учреждения профессионального религиозного образования; вправе устанавливать и поддерживать международные связи и контакты.

Для более подробного изучения правового положения религиозных организаций см. ФЗ "О свободе совести и религиозных объединениях" от 24.09.97 г.

Благотворительная организация - неправительственная некоммерческая организация, созданная для реализации: социальной поддержки и защиты граждан; подготовки населения к преодолению последствий стихийных бедствий, экологически и промышленных катастроф; оказания помощи пострадавшим в результате стихийных бедствий, катастроф, национальных и религиозных конфликтов, жертвам репрессий; содействия укреплению мира, дружбы, согласия, защите материнства, детства и др.

Формы благотворительных организаций: общественные организации (объединения), фонды, учреждения и др.

Высший орган управления - ее коллегиальный орган, компетенция которого указана в ст. 10 указанного Закона. В частности, высший орган управления утверждает благотворительную программу. Не менее 80% благотворительного пожертвования в денежной форме должно быть использовано в течение года на благотворительные цели. Благотворительные организации могут совместно с другими лицами участвовать в хозяйственных обществах.

Они также не вправе расходовать свои средства и использовать свое имущество для поддержки политических партий, движений, групп и компаний.

При ликвидации имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется на благотворительные цели.

Правовое положение садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан регламентируется одноименным Федеральным законом от 11.03/01.04. 1998 г.

Такое объединение создается на основании решения граждан в результате учреждения при условии численности не менее трех человек в любой из трех форм: некоммерческое товарищество, потребительский кооператив, некоммерческое партнерство.

Некоммерческое товарищество характеризуется следующими чертами:

1. имущество общего пользования, приобретенное или созданное за счет целевых взносов является совместной собственностью его членов;

2. имущество общего пользования, приобретенное или созданное за счет средств специального фонда, является собственностью товарищества как юридического лица. Специальный фонд составляют вступительные и членские взносы, доходы от его хозяйственной деятельности, прочие поступления;

3. специальный фонд расходуется на уставные цели.

Потребительский кооператив.

Понятие потребительского кооператива дается в п. 1 ст. 116 ГК. Среди существенных признаков потребительского кооператива следует выделить: добровольность объединения членов, смешанный субъектный состав (и граждане, и юридические лица); организация кооператива на основе членства; объединение членами кооператива своих имущественных взносов (паев) для создания кооператива и в качестве основного источника финансирования его деятельности; некоммерческий характер деятельности; свобода выхода из кооператива с возвращением паевого взноса; обязанность покрытия убытков путем внесения пайщиками дополнительных взносов; наличие правоспособности юридического лица.

Правовое положение потребительского кооператива регламентируется законом РФ от 19.06.92 г. "О потребительской кооперации в РФ" с изм. и доп. от 29.03.2000 г. // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. № 30. Ст. 1788.; Собрание законодательства РФ. 1997. № 28. Ст. 3306; Российская газета. 2000. 4 мая.

Производственно-хозяйственные комплексы.

Холдинговые компании - стали развиваться на основе Указа Президента от 16.11.92 г., которым было утверждено Временное положение о холдинговых компаниях. Холдинговые компании создаются в форме ОАО.

Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий - дочерних. Контрольный пакет - это такое количество акций, которое позволяет определять решения, принимаемые общим собранием акционеров.

Холдинговая компания руководит дочерними предприятиями: определяет содержание решений, принимаемых ими, дочернее предприятие не может владеть акциями холдинговой компании. (См. подробнее "Холдинг: эволюция, сущность, понятие" - Хозяйство и право. 1996. № 11-12.).

Финансово-промышленные группы стали создаваться на основе Указов Президента РФ от 05.12.93 г. Основным нормативным актом, регулирующим их деятельность, в настоящее время является Закон "О финансово-промышленных группах" от 30.11.95 г. // Российская газета. 1995. 6 декабря.

Финансово-промышленные группы - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества либо полностью или частично объединяющих свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширения рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Обязательными участниками финансово-промышленных групп являются организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, а также банки и другие кредитные организации. Кроме того, в состав финансово-промышленной группы могут входить и другие коммерческие и некоммерческие организации.

Финансово-промышленная группа может строиться двояким образом:

1) в нее могут входить предприятия, организации и созданная ими центральная компания;

2) она может представлять собой основное и дочернее общество.

В Законе предусматривается возможность участия в финансово-промышленной группе также иностранных организаций. Установлена возможность создания транснациональных финансово-промышленных групп.

Финансово-промышленная группа организуется на основе договора о ее создании, в котором определяются основные условия и цель деятельности группы, объем, порядок и условия объединения активов участников группы, порядок управления группой.

Высшим органом управления является совет управляющих. Дела финансово-промышленной группы ведет центральная компания (основное общество либо специально учреждаемая центральная компания в виде хозяйственного общества, ассоциации или союза).

В правовые отношения финансово-промышленной группа вступает через центральную компанию, которая действует в интересах участников финансово-промышленной группа, ведет учет баланса, выполняет в интересах участников группы отдельные банковские операции. Участники финансово-промышленной группы несут солидарную ответственность по обязательствам компании.

Одним из наиболее ярких экономических явлений последнего времени стало появление и бурное развитие так называемых "транснациональных компаний". В современной экономической литературе ТНК характеризуются как "фирма, корпорация, компания, осуществляющая основную часть своих операций за пределами страны, в которой она зарегистрирована, чаще всего в нескольких странах, где имеет сеть отделений, филиалов, предприятий". С правовой точки зрения ТНК является не единым субъектом права, а совокупностью формально самостоятельных юридических лиц, созданных в соответствии с законодательством различных стран. С правовой сточки зрения - это конгломерат юридических лиц различной "национальности"; каждое из входящих в данную систему разного рода образований, разбросанных по разным странам, может быть юридическим лицом со своим личным статусом. В концентрированном выражении основные признаки ТНК даны в определении известного английского юриста К. Шмитхоффа: "ТНК - это группа компаний с различной национальностью, связанных посредством держания акций, управленческим контролем или путем заключения договора и представляющих экономическое единство".

Каковы основные юридические предпосылки образования ТНК?

Важным шагом на пути приспособления института юридического лица для целей создания ТНК стало признание возможности выступления в качестве учредителя другого юридического лица, а также отказ от ограничения предельных размеров участия в уставном (складочном) капитале. Но наиболее ярко процесс трансформации понятия юридического лица проявился в признании юридических лиц, состоящих из одного участника. Кроме того, в двадцатом столетии большинство государств предусмотрело в своем законодательстве автоматическое признание иностранных юридических лиц. Таким образом, были созданы все необходимые юридически условия для деятельности ТНК в международных масштабах.

В настоящее время национальное законодательство о группах компаний находится на этапе становления. Эталоном правового регулирования на сегодняшний день является законодательство Германии. Именно оно принято за основу при составлении актов ЕС в данной области. Немецкий законодатель дает определение группы (связанных предприятий) путем перечисления их отдельных разновидностей и исходит из понимания группы компаний как особой экономической единицы, то есть принимает во внимание фактическое наличие или отсутствие единого центра принятия решений, а также связей между предприятиями, характеризующих их как господствующее и зависимое. К связанным предприятиям относятся как объединения, построенные на началах субординации (вертикальные группы), так и объединения, базирующие на началах координации (горизонтальные группы).

Развернутое определение понятий "материнская компания", "дочерняя компания" содержится в новом английском Законе о компаниях 1985 г.

Одним из существенных недостатков российского законодательства является отсутствие единообразного понятийного аппарата в области регулирования отношений с участием групп компаний, наличие противоречий в законодательных актах.

Национальное законодательство не может предложить эффективное правовое регулирование вопросов частноправового статуса ТНК, так как отсутствует общепринятый критерий определения круга коммерческих организаций и их экономических объединений, на которые распространяется юрисдикция данного государства. Эффективное правовое регулирование деятельности ТНК возможно лишь на базе взаимной увязки национальных и международных правопорядков на национальном, региональном и универсальном уровнях.

6. Филиалы и представительства.

Филиал предприятия это обособленная часть юридического лица осуществляющая на определенной территории вне обычно места деятельности юридического лица все его производственные функции или их часть, то есть пространственно расширяется сфера деятельности предприятия.

Представительство - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные действия. Представительство расширяет деятельность юридического лица функционально.

Филиалы и представительства юридическими лицами не являются.

В судебной практике немало ошибок допускалось при оценке сделок, совершенных филиалами и представительствами. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением ч. 1 ГК РФ" разъясняется, что при разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала от имени филиала без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, судам следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала соответствующие полномочия, выраженные в Положении о филиале и в доверенности. Сделки, совершенные при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

При решении вопросов, связанных с участием обособленных подразделений юридических лиц в арбитражном процессе, следует руководствоваться постановлением пленума ВАС РФ от 02.12.93 г. № 34 "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц".


Тема 8. Государство и государственные (муниципальные) образования как субъекты гражданского права

1. Гражданская правоспособность государства и государственных (муниципальных) образований.

2. Формы участия государства в гражданском обороте.

3. Порядок участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством.

4. Ответственность по обязательствам РФ, субъекта РФ, муниципального образования.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1.

2. Брагинский М.И. Участие советского государства в гражданских правоотношениях. - М. 1981.

3. Гринкевич А.П. Гражданско-правовая ответственность казны. // Хозяйство и право. 1996. № 4.

1. Гражданская правоспособность государства и государственных (муниципальных) образований.

1) Государство в гражданском обороте может рассматриваться как единый и единственный субъект. В тоже время Российское государство является многоуровневым образованием, что связано со множественностью функций, выполняемых государством в современную эпоху, так и особенностями именно РФ, с ее большой территорией и многообразием культуры и быта населяющих ее людей. Государство подразделяется на субъекты различных уровней: РФ, субъекты Федерации и муниципальные образования.

2) Правоспособность государства обладает рядом особенностей, связанных с тем, что государство осуществляет публичную власть. Государство как суверен обладает свойствами, которые превращают его в особого субъекта гражданского права: государство само принимает законы; может принимать административные акты, из которых возникают гражданско-правовые отношения, независимо от воли другой стороны; государство сохраняет властные функции даже тогда, когда оно вступает в построенные на началах равенства гражданско-правовые отношения; государство пользуется иммунитетом.

3) В отношениях, регулируемых частным правом, государство не обладает властными полномочиями, то есть происходит своеобразное "расщепление" личности государства в зависимости от природы отношений, в которых оно участвует.

Государство участвует в гражданском обороте не в своих частных интересах, а в целях наиболее эффективного отправления публичной власти. Эти цели предопределяют сущность правоспособности государства. Она не может быть общей или специальной, а является целевой, то есть государство, вступая в гражданский оборот, должно следовать своему предназначению.

4) Государство как таковое неспособно своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, а также создавать и исполнять обязанности. От его имени действуют государственные органы, как юридические лица. Согласно п. 2 ст. 124 ГК к государственным и муниципальным образованиям применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов (например, государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть участниками полных товариществ). Они отвечают по своим обязательствам, принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме того имущества, которое закреплено за юридическими лицами или может находиться только в государственной или муниципальной собственности (п. 1 ст. 126 ГК).

2. Формы участия государства в гражданском обороте.

1. Отношение собственности - важнейшая область гражданско-правовых отношений, в которой участвует государство.

Законодательством определены объекты, относящиеся исключительно к федеральной собственности, объекты федеральной собственности, которые могут передаваться в собственность субъектов РФ, объекты муниципальной собственности (см. Постановление Верховного Совета РФ от 27.12.91 г. № 3020-1 // Собрание актов РФ. 1993. № 35. Ст. 3320).

Конституцией РФ (ст. 114) осуществление управления федеральной собственностью отнесено к полномочиям Правительства.

Государство приобретает право собственности как по основаниям общим для всех субъектов гражданского права, так и по присущим только ему (конфискация, реквизиция и др.). Способы прекращения права собственности также подразделяются на общие и специальные (к последним относятся, например, приватизация).

2. Обязательственные отношения. Законодательством подробно регулируется участие органов исполнительной власти в заключении и реализации государственных контрактов (на поставку, подряд, закупку сельскохозяйственной продукции и др.). Будучи наиболее крупным заемщиком, государство определяет механизм заимствований и обязанности государственных органов по обслуживанию внутреннего и внешнего долга.

Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования в силу положений п. 4 ст. 66, п.п. 1, 2 ст. 69 ГК РФ не могут быть участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере. Однако закон не препятствует указанным публичным образованиям выступать в качестве вкладчиков (коммандитистов) товариществ на вере.

3. Государство может быть наследником имущества по закону и завещанию, а также стороной в обязательствах, возникающих вследствие причинения вреда, взыскивать причиненный вредом ущерб и отвечать за причиненный вред.

4. Признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления, неприменение судом акта, противоречащего закону, а также возмещение убытков, в том числе причиненных государственными органами и органами местного самоуправления, являются способами защиты гражданских прав (см. ст.ст. 13, 16, 41 ГК).

3. Порядок участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством.

1. Речь идет о действиях, совершаемых самим государством (муниципальным образованием), и, следовательно, правовое значение их определяется тем, совершены ли они в пределах предоставленных полномочиях, основаны ли они на этих полномочиях. Компетенция органа может быть определенна как в отдельном решении (например, в положении об органе), так и рядом актов, регламентирующих его статус.

2. В законодательстве могут быть предусмотрены случаи, когда по специальному поручению рассматриваемых субъектов выступают государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане (например, государственное внешнее заимствование РФ осуществляется Правительством РФ).

3. Судебная защита гражданских прав осуществляется в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством.

Характеризуя положение государственных органов при осуществлении судебного разбирательства, следует отметить возможности участия их в процессе не только в качестве стороны по делу, но и для защиты интересов других лиц.

Государственные органы могут быть привлечены к участию в процессе для дачи заключения по делу. В законодательных актах называются виды исков, которые могут быть предъявлены соответствующими государственными органами в защиту охраняемых законом прав и интересов организаций и граждан, государственных и общественных интересов.

4. Ответственность по обязательствам РФ, субъекта РФ, муниципального образования.

РФ, субъекты РФ, муниципальные образования отвечают по своим обязательствам не всем принадлежащим им на праве собственности имуществом, а той частью, которая не закреплена за созданными ими юридическими лицами и не относится к составу объектов, могущих находиться только в государственной или муниципальной собственности.

Имущество, принадлежащее РФ, субъекту РФ на праве собственности, не закрепленное за государственными предприятиями или учреждениями, образует соответственно государственную казну РФ, казну РФ, казну республики, края, области, города федерального назначения, автономной области, автономного округа. Казна состоит из средств соответствующего бюджета и иного государственного и муниципального имущества: это средства федерального бюджета, пенсионного фонда РФ, фонда социального страхования и других государственных внебюджетных фондов РФ, Центрального банка РФ, золотой запас, алмазный и валютный фонды. Федеральное казначейство РФ организует и осуществляет ведение операций по учету государственной казны РФ. Юридические лица, созданные РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями, не отвечают по их обязательствам. В свою очередь, РФ, субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, установленных законом. Так, РФ несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

Разграничение ответственности проводится и в отношении обязательств РФ, субъектов РФ и муниципальных образований.

Особенности ответственности РФ и субъектов РФ в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государства определяются законом об иммунитете государства и его собственности (ст. 127 ГК).


Тема 9. Объекты гражданских прав

1. Виды объектов гражданских прав.

2. Понятие и юридическая классификация вещей.

3. Деньги и ценные бумаги. Понятие имущества.

4. Результаты творческой деятельности. Информация.

5. Работы. Услуги. Нематериальные блага.

Литература.

1. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. - М. 1927.

2. Чубаров В.В. Вопросы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. // Проблемы современного гражданского права: Сб. Статей. - М.: Городец. 2000. - с. 145-172.

3. Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. - М.: Статут. 1999.

4. Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. - М.: Статут. 1998.

5. Журиленко Т.И., Котова О.И. Правовой режим коммерческой тайны и ноу-хау. // Юрист. 2000. № 3. С. 37-42.

6. Касаткина А. Сделки с драгоценными металлами на территории РФ. // Законодательство и экономика. 2000. № 4. С. 4-17.

7. Козырь О.М. Недвижимость в новом ГК России. // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сб. памяти С.А. Хохлова. / Отв. ред. А.А. Маковский. - М. 1998. С. 271-297.

1. Виды объектов гражданских прав.

Под объектами права следует понимать то, на что направлены права и обязанности субъектов правоотношений (см. ст. 120 ГК).

Наиболее распространенные объекты гражданского права - вещи и права на вещи. Помимо них ст. 128 ГК называет еще 3 самостоятельных вида объектов: информацию, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, а также нематериальные блага.

Кодекс классифицирует объекты гражданского права, используя в качестве критерия различные их свойства. Цель такого рода классификации - вводить в случае необходимости специальные режимы, отражающие особенности тех или иных объектов.

2. Понятие и юридическая классификация вещей.

Вещи - материальные объекты внешнего мира. Понятие вещи в действующем законодательстве не формулируется. Гражданский кодекс классифицирует вещи, используя в качестве критерия различные их свойства.

Недвижимые и движимые вещи.

К недвижимым вещам относятся согласно ст. 130 ГК 1) земельные участки, участки недр, обособленные объекты, а также то, что прочно связано с землей; 2) воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Остальные вещи - движимые. Права на недвижимые вещи подлежат государственной регистрации, которая установлена ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок и ним" от 21.07.97 г. // Российская газета. 1997. 30 июля.

Недвижимость представляет собой особый объект, так как пользование недвижимостью в большой степени затрагивает интересы других граждан и юридических лиц; недвижимое имущество обладает, как правило, высокой стоимостью; недвижимые вещи обычно являются сложными вещами, приобретение права на недвижимость и владение ею предполагает наличие дополнительных обременений, накладываемых на владельца (например, соблюдение противопожарных, санитарных норм и правил); недвижимость обладает повышенной экономической ценностью.

Одним из неурегулированных в полной мере остается вопрос о возможности отнесения к недвижимости имущества, которое не имеет неразрывной связи с земельным участком, однако отделить его от этого земельного участка было бы достаточно сложно (статуи весом несколько тонн, здания, установленные на поверхности земли, на блоках). Судебная практика США рассматривает такие вещи как постоянные принадлежности (признается недвижимостью).

Регистрация недвижимости выполняет следующие функции: 1) предоставляет владельцам гарантии их прав на имущество; 2) дает возможность получить все сведения об объекте из государственного реестра; 3) создает систему контроля за сделками.

Разновидностью недвижимости является предприятие.

Термин "предприятие" раскрывается в ст. 132 ГК через понятие "имущественный комплекс".

Делимые и неделимые вещи.

Как вытекает из ст. 133, делимой признается вещь, которая может быть разделена без изменения ее назначения. Делимость приобретает правовое значение: главным образом применительно к разделу общей собственности. Специальные правила регулируют раздел имущества крестьянского (фермерского) хозяйства.

Сложные вещи.

Ст. 134 ГК охватывает случаи, когда разнородные вещи составляют единое целое таким образом, что их предполагается использовать как одну вещь. Смысл выделения данного вида вещей состоит в том, что действие сделки, предметом которой служит такая вещь, распространяется на все составляющие ее разнородные вещи.

Главная вещь и принадлежность.

Суть указанного деления (ст. 135 ГК) состоит в том, что принадлежность призвана служить главной вещи и связана с нею общим назначением. Связь принадлежности с главной вещью может быть: органической, механической, экономической, юридической.

Юридическое значение такого деления состоит в том, что принадлежность во всех случаях следует судьбе главной вещи, если иное не предусмотрено договором.

Плоды, продукция и доходы.

Все три указанных объекта представляют собой различные виды приращения основной вещи (органическое - плоды; техническое - продукция; экономическое - доходы).

Вопрос об их принадлежности решается ГК РФ (см. п. 1 ст. 340; ст. 248, п. 3 ст. 257, п. 2 ст. 299, п. 3 ст. 346 и др.).

Животные.

Ст. 137 имеет ввиду одомашненных животных. На них распространяются те же правила, которые действуют по отношению ко всем другим объектам права и запрещается жестокое обращение с животным.

Вещи, ограниченно изъятые из обороте, оборотоспособные и изъятые из оборота.

Свободное обращение объектов является общим правилом. Ограничение оборотоспособности выражается в том, что соответствующее имущество может принадлежать только государственным организациям или только российским гражданам. К изъятию из оборота ГК относится строже: виды изъятых из оборота объектов необходимо определить в самом законе.

К вещам, ограниченным в гражданском обороте, относятся валютные ценности. Согласно п. 4 ст. 1 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 09.10.92 г., валютными ценностями являются: иностранная валюта, платежные документы в иностранной валюте; фондовые ценности в иностранной валюте; иные долговые обязательства в иностранной валюте; драгоценные металлы; драгоценные камни, а также жемчуг (кроме ювелирных и бытовых изделий из драгоценных камней и металлов, а также лома таких изделий.

Закон "О драгоценных металлах" (ФЗ от 26.03.1993 г. № 41-ФЗ /СЗ РФ. 30.03.1998 г. № 13. Ст. 1463 с изм. и доп. от 31.03.1999 г. № 66-ФЗ /СЗ РФ. 05.04.1999 г. № 14. Ст. 1664) определяет следующие драгоценные металлы: золото, серебро, платину и металлы платиновой группы в любом состоянии, виде, в том числе в самородном и аффинированном, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и иных изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления.

Драгоценные металлы, изделия из них и отходы входят в перечень продукции, свободная реализация которых запрещена. Для сделок с драгоценными металлами характерно жесткое регулирование со стороны государственных органов.

а) Сделки с драгоценными металлами, являющимися валютными ценностями.

Закон РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" относит установление порядка совершения сделок с драгоценными металлами к компетенции Правительства РФ. Согласно п.1 ст. 3 Закона "О драгоценных металлах" в РФ действуют биржи драгоценных металлов. Через эти биржи юридическим и физическим лицам разрешено совершение сделок, связанных с обращением:

- стандартных и мерных слитков аффинированных драгметаллов;

- самородков драгметаллов;

- изделия из драгметаллов, за исключением ювелирных и иных бытовых изделий;

- монет, содержащих драгметаллы.

Однако Правительством не определен порядок деятельности бирж драгметаллов, поэтому сделки осуществляются в соответствии с законодательством РФ (в частности Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1994 г. № 756 в ред. от 01.12.1998 г.) утверждено Положение о совершении сделок с драгметаллами на территории РФ.

б) Сделки с минеральным сырьем.

Под минеральным сырьем понимают добытые из недр руды коренных месторождений, пески коренных месторождений, руды и пески техногенных месторождений, а также продукты их переработки.

Законодательством разрешены следующие виды сделок:

- оказание услуг по аффинажу минерального сырья (очистке драгметаллов от примесей и соответствующих компонентов);

- купля-продажа минерального сырья;

- залог минерального сырья;

- перевозка минерального сырья.

в) Сделки с самородками драгметаллов.

Самородками драгоценных металлов являются обособления самородных драгоценных металлов в коренных и россыпных месторождениях, резко отличающиеся по свои размерам от преобладающих частиц драгоценных металлов и обладающие массой не менее 0,1 грамма. Из них уникальными признаются редко встречающиеся в природе самородки, обладающие особыми минералогическими, морфологическими, размерно-весовыми характеристиками или их сочетаниями.

Самородки, не подлежащие переработке, предлагаются по договорной цене субъектами их добычи для приобретения в приоритетном порядке Гохрану России для пополнения Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней РФ, а затем уполномоченным органам исполнительной власти субъектов РФ, на территориях которых были добыты эти самородки, для пополнения государственных фондов субъектов РФ. Не приобретенные самородки возвращаются субъектам их добычи или реализуются по их поручениям, в том числе с аукциона.

г) сделки с аффинированными драгоценными металлами.

К аффинированным относятся драгоценные металлы в виде слитков, порошков, гранул, прошедших высокую степень очистки от примесей (содержание основного метала 99,5-99,99%).

Субъекты добычи, заключившие аффинационный договор, сохраняют право собственности на металл, если иное не оговорено условиями сделок, и обязаны в приоритетном порядке предложить выкупить аффинированные драгметаллы Гохрану РФ. Реализация аффинированных драгметаллов Гохраном осуществляется в соответствии с планами отпуска ценностей, утверждаемый Правительством РФ. Эти планы применяются ежегодно с указанием конкретных целей отпуска драгоценных металлов.

Драгоценные металлы из Госфонда РФ отпускаются специализированным предприятия, изготавливающим необходимые потребителям полуфабрикаты и изделия по их заказам, либо непосредственно потребителям, располагающим соответствующей производственной базой. В соответствии с Законом "О драгоценных металлах" аффинированные драгоценные металлы, не проданные в приоритетном порядке в Госфонды РФ и Госфонды субъектов РФ, могут быть реализованы субъектами их добычи и производства любым физическим и юридическим лицам, в том числе через биржи драгоценных металлов, а также использованы в качестве предмета залога. Словосочетание в "том числе" подразумевает наличие иных путей для продажи металла "любым физическим и юридическим лицам" помимо биржевого. Законодательством, однако, такие пути не предусмотрены. Действующими нормативно-правовыми актами установлено, что аффинированные драгоценные металлы могут быть проданы Банку России и коммерческим банкам, получившим лицензии на осуществление операций с драгоценными металлами.

Центральный Банк РФ жестко регламентирует условия совершения сделок в своих нормативных актах. Так, покупка им слитков золота у субъектов добычи и производства осуществляется через посредничество Сбербанка России, Внешторгбанка и иных специально уполномоченных банков, отвечающих определенными требованиям. ЦБ РФ заключает с этими кредитными организациями договор поставки золота в резервы Банка России.

Сделки по купле-продаже слитков между Банком России и специально уполномоченными банками заключаются в соответствии с Генеральным соглашением об общих условиях совершения сделок купли-продажи на территории РФ (Указания ЦБ РФ от 07.10.1998 г. № 376-У).

Специально уполномоченные банки вправе осуществлять следующие сделки:

- покупать и продавать драгметаллы;

- привлекать их во вклады;

- размещать на депозитные счета;

- предоставлять взаймы;

- предоставлять и получать кредиты под залог драгметаллов;

- оказывать услуги по хранению и перевозке драгметаллов при наличии сертифицированного хранилища;

Вправе принимать драгметаллы в доверительное управление.

д) Сделки с монетой, содержащей драгоценные металлы.

Согласно Инструкции Банка России "О порядке выпуска в обращение в РФ памятных монет" от 27.12.95 г. ( ред. от 19.12.97 г.) кредитные учреждения осуществляют с монетой, являющейся валютой РФ, сделки купли-продажи и иные сделки, предусмотренные законодательством РФ. При этом кредитные учреждения самостоятельно производят котировку таких монет, то есть помещают на видном для клиента месте или опубликовывают свои прейскуранты с указанием цен продажи и цен покупки монет.

Что касается монеты, не являющейся валютой РФ, то есть вышедшей из обращения на территории РФ, и иностранной монеты, то их использование в качестве средства платежа не допускается. Сделки с ними осуществляются только специально уполномоченными банками, также как и сделки со слитками.

Физическим лицам разрешены сделки купли-продажи слитков и монет только через специально уполномоченные банки. Минуя их, физические лица могут совершать сделки:

- дарения указанных валютных ценностей супругу, близким родственниками, а также государству, фондам, организациям на общественные и благотворительные цели;

- завещания валютных ценностей или получение их по праву наследования;

- купли-продажи и обмена единоличных иностранных монет в целях коллекционирования. (Письмо Госбанка СССР "Основные положения о регулировании валютных операций на территории СССР" от 24.05.91 г. № 352 в ред. от 02.09.1994 г.).

е) Сделки с изделиями и полуфабрикатами, содержащими драгоценные металлы вправе совершать между собой промышленные потребители, то есть юридические лица и индивидуальные предприниматели, использующие драгоценные металлы для изготовления своей продукции. Однако такие изделия и полуфабрикаты не могут быть использованы в качестве предмета залога, металла, зачисляемого на счет и во вклады, а также не могут быть внесены уставные фонды предприятий, организаций, учреждений.

ж) Сделки со вторичным сырьем.

Под вторичным сырьем понимаются содержащие драгоценные металлы лом и отходы различных видов техники и производства (отработанные катализаторы, технически изношенные кино- фото- рентгеноматериалы и пр.). Такое вторичное сырье следует отнести к валютным ценностям.

Согласно п. 4 ст. 22 Закона "О драгоценных металлах" лом и отходы драгоценных металлов подлежат сбору во всех организациях, в том числе воинских частях и формированиях, обязательно учитываются и могут обрабатываться (перерабатываться) собирающими их организациями для вторичного использования или реализоваться организациями, имеющими лицензии на заготовку лома и отходов и их первичную обработку и переработку, для дальнейшего производства и аффинажа драгоценных металлов.

Запрещается использование лома и отходов, в качестве предмета залога, в качестве металла, зачисляемого на счета и во вклады, а также внесения их в уставные фонды предприятий, организаций и учреждений.

з) Сделки с драгоценными металлами, не являющимися валютными ценностями.

К ювелирным изделия относятся изделия, изготовленные из драгоценных металлов и их сплавов, с использованием различных видов художественной обработки, со вставками из драгоценных, полудрагоценных, поделочных, цветных камней и других материалов природного или искусственного происхождения или без них, применяемые в качестве украшений, предметов быта, культа и (или) для декоративных целей, выполнения различных ритуалов и обрядов, а также памятные, юбилейные и другие знаки и медали, кроме наград, статус, которых определен законодательством РФ.

Продажа ювелирных и других изделий из драгоценных металлов осуществляется организациями, имеющими соответствующую лицензию, только при наличии на этих изделиях установленных в РФ оттисков государственных пробирных клейм, а также оттисков именников изготовителей для изделий российского производства.

Скупка у граждан ювелирных, бытовых изделий и их лома производится в соответствии с Правилами скупки у населения драгоценных металлов, драгоценных камней в изделиях и в ломе, утвержденных Постановление Правительства РФ от 26.09.94 г. № 1089. Скупкой вправе заниматься только юридические лица, получившие соответствующую лицензию. Закупочным предприятиям запрещено покупать драгоценные металлы, которые относятся к категории валютных ценностей, а также осуществлять сделки с детьми и подростками, не достигших 18-летнеговозраста, и юридическими лицами.

Скупочные предприятия продают скупленные у сдатчиков ценности Гохрану РФ для пополнения Госфонда России, а также заключают договоры с аффинированными организациями на оказание услуг по переработке лома.

Потребляемые и непотребляемые вещи.

К потребляемым относят такие предметы материального мира, однократное использование которых приводит к их уничтожению или существенному видоизменению.

Непотребляемые вещи сохраняют целостность продолжительное время, хотя их первоначальное заданные полезные свойства подвергаются физическому изнашиванию в процессе использования вещи.

Юридическое значение классификации в том, что в зависимости от того, какая вещь - потребляемая или непотребляемая, решается вопрос о виде договора, подлежащего заключению. Так, предметом договора займа могут быть только потребляемые вещи.

3. Деньги и ценные бумаги. Понятие имущества.

Деньги относятся к категории вещей с родовыми признаками, определяемыми не количеством денежных знаков, а количеством выраженных в них денежных единиц. Как объект права деньги выполняют платежную функцию. Деньги могут выступать и в качестве самостоятельного объекта (договор займа).

Единым и единственным эмиссионным центром выступает Центральный банк РФ. Наличные деньги выпускаются в обращение в виде банкнот и металлической монеты.

Платежи на территории РФ производятся в двух формах: безналичной и наличной. Осуществление безналичных расчетов, по мнению ряда авторов, следует рассматривать как передачу информации о платежах.

Появились в России и так называемые "пластиковые" деньги - широкое понятие, которое включает в себя кредитные, расчетные, депозитные и многие другие карточки. Пионерами в освоении рынка потребительских платежей стали Diners Club International.

Ценные бумаги относятся к объектам гражданских прав, роль которых в российском законодательстве за последние годы изменилась весьма существенно.

Действующее законодательство закрепляет следующие признаки ценной бумаги:

1. документ установленной формы и с обязательными реквизитами;

Традиционно документ выражен на бумажном носителе. Ценные бумаги в таком виде именуются документарными классическими ценными бумагами. Ее содержание предельно формализовано (см. например, ст. 878 ГК).

Ценная бумага может функционировать и как составная часть документа, который сам по себе ценной бумагой не является. В этом случае принято говорить о бездокументарных ценных бумагах, формой представления которых являются записи в специальном реестре (см. ч. 2 п. 1 Ст. 149 ГК). Таким образом, и документарные, и бездокументарные ценные бумаги отличают всего лишь разная квалификация письменной формы фиксации прав на бумажном носителе.

Электронный вариант фиксации документа используется сегодня только для бездокументарных ценных бумаг. Однако не существует никаких объективных препятствий ни для электронных вариантов документарных ценных бумаг, ни для электронных версий сертификатов ценных бумаг.

2. всякая ценная бумага должна удостоверять определенные права, которые имеет указанный в бумаге законный владелец в отношении обязанного лица, также обозначенного в бумаге. Согласно Закону "О рынке ценных бумаг" ценная бумага закрепляет собой совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению соблюдением установленных указанным ФЗ формы и порядка;

3. ценной бумагой является не всякий документ, а необходимо прямое указание закона о придании ему статуса ценной бумаги. Не относятся поэтому к ценным бумагам сертификаты ценных бумаг, чековые (лицевые) счета, свидетельства о депонировании ценных бумаг и т.п.;

4. важнейшей особенностью ценных бумаг является возможность их передачи другим лицам. Способы такой передачи могут быть самыми различными (уступка требования - для именных бумаг, вручение - для предъявительских и т.д.).

Под легитимацией принято понимать подтверждение и публичное признание определенного лица носителем определенного субъективного права. Легитимация держателя ценной бумаги вытекает из ее содержания и в зависимости от способа такой легитимации ценные бумаги классифицируются на именные, предъявительские и ордерные (см. ст. 145 ГК). Легитимация каждого последующего владельца происходит с соблюдением специальных правил (см. ст. 146 ГК);

5. ценной бумаге присуще свойство публичной достоверности, суть которого заключается в предельном ограничении круга тех оснований, которые могут дать право должнику отказаться от исполнения лежащей на ней обязанности.

Публичная достоверность - это такое свойство ценной бумаги, которое обязывает должника произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владельца освобождает от проверки оснований выдачи ценной бумаги при условии наличия у нее формальных признаков. Признак публичной достоверности означает также, что должник не имеет права на возражения, вытекающие из его отношений с кем-либо из лиц, бывших в прошлом добросовестным и законным держателем по этой ценной бумаге.

6. Важным признаком является абстрактность ценных бумаг. Публичная достоверность в свою очередь, происходит от особого свойства ценных бумаг, именуемого абстрактностью. Указанная особенность зафиксирована в п. 1. Ст. 147 ГК;

7. традиционным признаком ценной бумаги является ее неразрывная связь с реализацией закрепленных ею прав. Для их осуществления по общему правилу требуется предъявление самой ценной бумаги либо доказательств закрепления прав в специальном реестре. Данное свойство неразрывно связано с публичной достоверностью, и законом ему придается исключительное значение (ст. 142 ГК РФ).

В ГК перечислены виды ценных бумаг (ст. 143 ГК ), но не дана их классификация. Исходя из ст. 143 ГК можно выделить 3 группы ценных бумаг: 1. инвестиционные (акции, облигации, депозитные и сберегательные сертификаты). Они представляют собой совокупность имущественных прав, принадлежащих инвестору, обладающих при этом высокой степенью риска, связанных с возможной потерей средств затраченных на их приобретение; 2. государственные (государственные облигации и др.). Понятие государственных и муниципальных ценных бумаг дается в Законе РФ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" от 15.07.1998 г. Государственные ценные бумаги выпускаются от имени РФ, субъектов РФ, а муниципальные - от имени муниципального образования. Указанные ценные бумаги гарантированы со стороны государства, а порядок предоставления гарантий регулируется бюджетным законодательством РФ; 3 Коммерческие ценные бумаги составляются в письменной форме и подписываются лицом, оставившим и выпустившим документ. Они выполняют 2 функции: замену денег документом и предоставление кредита лицу, который осуществляет оплату сделки (например, чек).

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца (акционера) на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении АО и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации.

Законодательство и практика знают различные виды акций: акции открытого общества и акции закрытого общества; обыкновенные (дает право на управление делами АО) и привилегированные (не дают право голоса на общем собрании, но приносят фиксированный дивиденд); именные и предъявительские (существующее законодательство предусматривает выпуск только именных акций); размещенные акции (количество и номинальная стоимость определены в уставе АО и приобретены акционерами) и объявленные (определены уставом для возможного дополнительного выпуска); акции в рублях и акции в иностранной валюте.

Особое место занимает "золотая акция", выпуск которой предусмотрен законодательством о приватизации в целях защиты национально-государственных интересов. Она на срок до 3 лет с момента выпуска предоставляет право вето на общем собрании акционеров при голосовании по наиболее важным вопросам. Ее собственником может быть только государство. Передача в траст или залог не допускается.

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок и номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента.

Чек - ценная бумага, в которой выражена односторонняя обязанность чекодателя оплатить чек, если плательщик отказался от оплаты. Чек - сугубо срочная бумага. Платеж по чеку может быть гарантирован посредством аваля.

Депозитный или сберегательный сертификат - письменное свидетельство банка-эмитента о вкладе денежных средств, удостоверяющий право вкладчика или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы депозита (вклада) и процентов по нему. Сберегательный сертификат выдается только гражданину, а депозитный - юридическому лицу.

Коносамент - ценная бумага, представляющая собой товарораспорядительный документ, удостоверяющий право его держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом, сданным для морской перевозки, и получить этот груз после завершения перевозки.

Вексель - ценная бумага, удостоверяющая безусловное денежное обязательство векселедержателя уплатить по наступлении срока определенную сумму денег владельцу векселя. Вексель может быть простым (означает обязательство векселедержателя оплатить в указанный срок оговоренную сумму векселедержателю или тому, кого он назовет) и переводным (тратта, по которому плательщиком выступает не векселедержатель, а третье лицо).

В силу особой оборотоспособности большинства ценных бумаг важным становится вопрос о последствиях их утраты законными владелец. Ст. 148 ГК говорит о так называемом вызывном производстве, в ходе которого владелец утраченного документа обращается в суд с просьбой признать утраченный документ недействительным и тем самым восстановить его права по такому документу.

Понятие имущества. Имущество может быть определено применительно: 1) к вещи; 2) совокупности вещей и 3) применительно к совокупности имущественных прав и обязанностей.

Правовой режим имущества обусловлен формой собственности, хозяйственно-целевым назначением, интересами государства.

4. Результаты творческой деятельности. Информация.

Результатами творческой деятельности как объектами гражданского права являются произведения науки, литературы и искусства независимо от формы, назначения и достоинства произведения, а также способа выражения (лекции, доклады, литературные, научные, драматические произведения; фонограммы, программы для ЭВМ и базы данных, топологии интегральных микросхем и др.).

Другая категория результатов творческой деятельности включает в себя изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Они становятся объектами гражданских прав при двух условиях: создание результата; его правовое оформление в установленном порядке. Так, споры об авторстве (соавторстве) изобретений не могут быть предметом судебного разбирательства до тех пор, пока не выдан патент.

Информация - сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы представления (Закон РФ "Об информации и защите информации" от 25.01.95 г.). Как особые виды информации ГК рассматривает служебную и коммерческую тайну.

В качестве объекта гражданского права коммерческая и служебная тайна должна обладать тремя признаками:

1) информация неизвестна третьим лицам;

2) к ней нет свободного доступа на законном основании;

3) обладатель информации принимал меры для ее конфиденциальности.

А.П. Сергеев в своей работе "Правовая охрана нетрадиционных объектов интеллектуальной собственности" предлагает относить коммерческую тайну к объектам интеллектуальной собственности, поскольку она обладает всеми признаками присущими данным объектам:

- это нематериальный объект;

- будучи плодами человеческих усилий, подпадает и под такой признак интеллектуальной собственности, как результат интеллектуальной деятельности;

- это объект, на который за кем-либо закрепляется исключительное право.

Журиленко Т.И. и Котова О.И. считают, что в силу неизвестности ее третьим лицам и сохранения от них в тайне и требования, обращенного к третьим лицам, воздерживаться от неправомерного завладения информацией налицо исключительное субъективное право на информацию.

Специфичными чертами коммерческой тайны они считают:

1) в основе лежит практическая монополия лица на некую совокупность знаний.

2) неограниченность срока ее охраны. Право на коммерческую тайну действует до тех пор, пока сохраняется фактическая монополия лица на информацию.

3) коммерческая тайна не требует официального признания ее охраноспособности, государственной регистрации или выполнения других формальностей.

Обладатель права определяет круг сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну.

К основным видам коммерческой тайны относятся, например:

- результаты опытов и их протоколы;

- картотека поставщиков и клиентов;

- программное обеспечение ЭВМ;

- маркетинговые исследования и др.

5. Работы. Услуги. Нематериальные блага.

Наряду с результатами творческой деятельности объектами гражданских правоотношений выступают результаты иных действий (например, результат работы подрядчика).

Услуга как разновидность действия выражается в осуществлении лицом деятельности в соответствии с его гражданско-правовой обязанностью. Выделяют 3 вида услуг: фактические (договор хранения); юридические (договор поручения и комиссии); комплексные (договор экспедиции).

Особую группу объектов гражданских прав образуют нематериальные блага, под которыми понимается не имеющие экономического содержания и неотделимые от личности их носителей блага и свободы, признанные и охраняемые действующим законодательством.

Личные нематериальные блага гражданина - это жизнь, здоровье, телесная неприкосновенность, честь и достоинство, авторское имя. Они неотчуждаемы и непередаваемы.

Личные нематериальные блага юридического лица - деловая репутация, товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование. Некоторые из них могут быть отчуждаемы.


Тема 10. Сделки

1. Понятие и виды сделок.

2. Условия действительности сделок.

3. Недействительные сделки.

4. Последствия признания сделки недействительной.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1.

2. Витрянский В.В. Недействительность сделок в арбитражно-судебной практике. // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика. Сб. памяти С.А. Хохлова. / Отв. ред. А.А. Маковский. - М. 1998. С. 131-153.

3. Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. - М. 1954.

4. Рабинович Н.В. Недействительность сделок и их последствия. - Л., 1969.

5. Толстой В.С. Законодательство о сделках. Спорные вопросы его применения. - М., 1982.

6. Эдинова Э.Б. Сделки в нотариальной и судебной практике. - М., 1980.

1. Понятие и виды сделок.

Ст. 153 ГК определяет сделки как действия граждан и юридических лиц, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Сущность сделки составляет воля и волеизъявление, которые должны совпадать. Мотивы воли не имеют никакого влияния на силу и действие сделок.

Классификация сделок

I. В зависимости от числа участвующих сторон сделки бывают односторонние, двухсторонние и многосторонние. При этом не следует смешивать число сторон в сделке с числом участников. Воля сторон в двухсторонней сделке должна быть встречной. В многосторонней сделке каждый участник является самостоятельной стороной и выражает индивидуальную волю.

II. В зависимости от того, соответствует ли обязанности одной стороны в сделке совершить определенное действие встречная обязанность другой стороны, сделки делятся на возмездные и безвозмездные.

Возмездность может предопределяться природой сделки (договор дарения) или соглашением сторон (договор поручения, хранения и др.).

III. По моменту, к которому приурочивается возникновение сделки, они разделяются на реальные и консенсуальные.

Консенсуальные сделки - сделки, для совершения которых достаточно соглашения сторон. Для возникновения реальной сделки необходимо еще и передача вещи.

IV. По степени зависимости действительности сделки от ее основания они бывают каузальными и абстрактными.

Из казуальной сделки видно, какую правовую цель она преследует (договор купли-продажи). Примером абстрактной сделки является вексель, т.к. он может быть выдан при совершении любой сделки. Вексель абстрагирован от своего основания. Классическим примером абстрактной сделки являлся договор стипуляции в римском праве. Такой договор заключался в устной форме: вопрос будущего кредитора ("обещаешь дать…?") и ответ со стороны лица, соглашающегося быть должником по обязательству ("обещаю").

V. Условные сделки. Понятие и виды условных сделок определены ст. 157 ГК РФ.

Главные требования к условным сделкам: условие, характеризующиеся неопределенностью его наступления; условие не должно противоречить закону.

В Указе Президента РФ от 27.10.93 г. "О мерах по обеспечению прав акционеров" впервые, а затем и в других нормативных актах встречается термин "взаимосвязанные сделки". Его использование означает, что в таких случаях имеется какая-то цель, которую преследует лицо, заключающее сделки. Причем цель может быть достигнута в результате двух и более сделок, заключенных в течение небольшого промежутка времени. Однако закон не устанавливает, с каким именно промежутком времени. Поэтому данный термин сложно применять на практике. В литературе высказывается мнение о необходимости разработки четкого понятия взаимосвязанных сделок.

Акционерное законодательство использует термин "крупная сделка" и содержит специальные требование относительно ее одобрения.

К крупным сделкам, связанными с приобретением или отчуждением акционерным обществом имущества, отнесены сделки или несколько взаимосвязанных сделок, связанными с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет боле 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок (за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности) (ст. 78 Закона "Об акционерных обществах").

2. Условия действительности сделок.

1. Законность содержания. Сделка не должна противоречить закону в широком смысле, то есть должна соответствовать любым нормативным предписаниям. Незаконность сделки может иметь место: во-первых, когда ее содержание характеризуется отступлением от правил, не допускающих иного решения; во-вторых, выходом за установленные законом рамки; в-третьих, выбором не предусмотренного законом варианта.

2. Дееспособность участников сделки. Поскольку воля в сделке направлена на юридические последствия, то нельзя признать действительной сделку лица, у которого нет сознания последствий.

3. Соответствие воли и волеизъявления. Существует презумпция соответствия воли и волеизъявления до обнаружения судом их несовпадения. Несоответствие может быть результатом ошибок или существенного заблуждения относительно предмета сделки.

4. Соблюдение формы сделки.

Выбор формы зависит от усмотрения сторон, а также определяется законом.

Устные сделки заключаются в случаях, предусмотренных ст. 159 ГК, п.п. 2, 3 ст. 158, а также п. 2 ст. 159, который придает юридическое значение конклюдентным действиям, но при условии, если закон допускает заключение сделки в устной форме. Исключения из этого правила предусмотрены п. 3 ст. 348 ГК, п. 3 ст. 434 ГК. Конклюдентные действия - это действия, из которых явствует желание заключить договор (например, фактическое вступление во владение наследственным имуществом).

Поговорка гласит: "Молчание - знак согласия", однако закон может приравнять молчание к факту заключения сделки (например, возможно заключение договора, который предусматривает ежемесячные поставки в определенном объеме, если покупатель не сообщит о своем отказе от получения товара в течение какого-либо срока до начала очередного срока (молчание = "да")).

Письменная форма сделок регламентируется ст.ст. 160, 161 ГК.

Такая сделка оформляется путем составления документа, который подписывается лицами, от имени которого она совершена, или тем, кто действует по его технологии (например, по доверенности), а также в случаях предусмотренных п. 2, 3 ст. 434. Кроме того, имеются специальные требования для отдельных видов договоров (например, накладная при железнодорожной перевозке).

Не является письменной сделка, сопровождаемая выдачей документа, подтверждающего ее исполнение (копия товарного чека), выдачей легитимационного знака (например, жетона в гардеробах).

Гражданский кодекс разрешил использование электронных документов, заверенных электронно-цифровой подписью, во всех случаях, когда требуется письменная форма сделки, за исключением тех, при которых установлены специальные требования к форме документа (специальная бумага, мастичная печать и т.п.).

Почти одновременно с началом практического применения документов на машинных носителях информации возник вопрос о возможности использования таких документов в качестве доказательств. В таких случаях документ должен быть пригоден для обычного восприятия и хранения в деле. При возникновении спора о наличии документов, подписанных электронно-цифровой подписью, стороны должны предъявить выписку из договора, в котором указана процедура порядка согласования разногласий. Если же такая процедура в договоре отсутствует и одна из сторон оспаривает наличие документа, подписанного электронно-цифровой подписью, то арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательств документы, подписанные электронно-цифровой подписью (Информационное письмо ВАС РФ от 19.08.94 г. № С1-7/ОП-587 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике").

Письмо ВАС РФ от 7 июня 1995 г. № С1-7/ОЗ-316 также указывает, что юридическая сила электронно-цифровой подписи признается при наличии в автоматизированной информационной системе программно-технических средств, обеспечивающих идентификацию подписи, и при соблюдении установленного режима их использования. Правда, не разъяснено, каким образом решаются вопросы, связанные с непризнанием одной из сторон электронно-цифровой подписи под документом. Имеется лишь указание на то, что право удостоверять идентичность электронно-цифровой подписи осуществляется на основании лицензии.

Нотариальная форма сделки должны быть соблюдена в случаях, предусмотренных в законе (см. например, п. 3 ст. 187, п. 2 ст. 339 ГК и др.), так и при наличии договоренности сторон о нотариальном оформлении сделки, не нуждающейся в этом по закону.

В случаях, установленных законом, к нотариальному оформлению сделки приравнивается удостоверение ее определенным должностным лицом, а также допускается замена нотариального оформления сделки судебным признанием ("исцеление" сделки) (п.п. 2-4 ст. 165 ГК).

Для определенных сделок закон требует государственную регистрацию сделок (ст. 164 ГК).

Термин "исцеление" сделки означает, что суд на основе оценки соответствующих обстоятельств может признать действительной сделку, которая вопреки требованиям закона или соглашения сторон не была удостоверена у нотариуса. Суд предварительно устанавливает, была ли вообще заключена сделка. Но наличие сделки не может быть доказано свидетельскими показаниями. Для "исцеления" незарегистрированной сделки закон предусматривает иной порядок. Суд удовлетворяет требования о признании сделки действительной, если соблюдены все требования к форме сделки. Само решение суда не заменяет государственную регистрацию. Но на основе решения суда у соответствующего органа по регистрации возникает обязанность зарегистрировать сделку и переход прав.

Уклонение сторон от нотариального удостоверения сделки или ее регистрации является неисполнением требований закона предъявленных к форме сделки, или соглашение сторон о придании сделке нотариальной формы. Поэтому на сторону, которая необоснованно уклоняется от нотариального удостоверения сделки и ее регистрации, возлагается обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные задержкой в оформлении сделки или ее регистрации.

Форма внешнеэкономических сделок регламентируется п. 3 ст. 162 ГК.

3.Недействительные сделки.

Под недействительностью сделки, понимается ненаступление в силу закона тех юридических последствий, которые стороны желали вызвать своими действиями при заключении сделки.

За последние годы в науке гражданского права непосредственно проблемам недействительности сделок уделялось явно недостаточное внимание. В последние годы в периодической печати публикуются единичные статьи, посвященные этому вопросы (см. например, П. Пантелеев "Отдельные вопросы недействительности сделок" // Право и экономика. 1999. № 8. С. 17-23).

Недействительные сделки подразделяются на ничтожные (недействительные независимо от решения суда) и оспоримые (для признания ее недействительной требуется решение суда). Оспоримость означает доказываемость какого-либо факта. Оспоримые сделки предусмотрены ст.ст. 173-179; ничтожные ст.ст. 170-172, 168, 165, 169.

Если закон не указывает конкретно, является ли сделка ничтожной или оспоримой, а говорит лишь о недействительности, то следует обратить внимание на то, имеется ли указание закона на признание сделки недействительной судом. Если такого указания нет, то сделка является ничтожной.

Оспоримой сделка может быть признана судом в течение 1 года со дня, когда лицо узнало об обстоятельства, являющихся основанием недействительности сделки (со дня, когда прекратились насилие или угроза).

В ничтожных сделках установлен срок для предъявления требований о применении последствий недействительности ничтожной сделки равный 10 годам, исчисляемым со дня, когда началось исполнение сделки.

В практике деление сделок на оспоримые и ничтожные создает дополнительные трудности. Истцу приходится выбирать, какой иск предъявлять в связи с недействительной, по его мнению, сделкой. Часто невозможно с уверенностью сказать, какой иск предъявить, ибо сделка может содержать пороки, могущие повлечь любой вид недействительности. Единственная разница между оспоримой и ничтожной сделкой оказывается в том, что суд, установив ничтожность сделки обязан применить последствия. Если же суд устанавливает, что сделка оспорима, то он может применить последствия, далее признав сделку недействительной, или может этого не сделать.

Новицкий И.Б. отмечает, что категории ничтожности и оспоримости несоизмеримы. Противопоставление ничтожных и оспоримых сделок не вяжется с тем, что оспоримая сделка в результате оспаривания становится ничтожной. Поэтому более правильно говорить об абсолютно недействительных и относительно недействительных сделках.

Основания недействительности сделок подразделяются на общие и специальные. Общие предусмотрены ст. 168 ГК, а специальные - основания следующие:

1. нарушение требований о содержании сделок (ст. 169 ГК);

2. нарушение формы сделки и требований государственной регистрации (ст. 162, 165 ГК);

3. недействительность, связанная с дееспособностью стороны (ст.ст. 171, 172, 175, 176, 177, 173 ГК);

4. несоответствие волеизъявления подлинной воле (ст.ст. 170, 174, 179 ГК).

Недействительность сделки не соответствующей закону или иным правовым актам (ст. 168 ГК). Статья устанавливает общее правило недействительности сделок, противоречащей закону или иным нормативным актам. Она применяется ко всем указанным сделке, если в ГК не установлены специальные правила.

Судебная практика накопила обширный материал по конкретизации ст. 168 ГК. По правилам ГК коммерческие организации (кроме государственных и муниципальных предприятия), являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями, участниками, членами. Поэтому в Постановлении Пленума от 01.07.96 г. обращается внимание на то, что условия учредительных договоров хозяйственного товарищества или общества, предусматривающие право учредителя или участника изъять внесенное им в качестве вклада имущество в натуре, являются недействительными, за исключением случаев, когда такая возможность предусмотрена законом.

В этом же постановлении к числу недействительных относятся также сделки, связанные с приобретением после введения в действие ГК государственными органами или органами местного самоуправления, не уполномоченными на то законом, акции АО либо доли в уставном капитале иных хозяйственных обществ.

В соответствии с п. 3 ст. 340 ГК ипотека зданий и сооружений допускается только с одновременной ипотекой земельного участка, на котором находится здание или сооружение. Если залогодержатель является собственником или арендатором соответствующего земельного участка и по договору ипотеки передает в залог только здание или сооружение без включения в предмет залога земельного участка, то такой договор согласно Постановления Пленумов от 01.07.967 также относится к числу ничтожных сделок.

Статьи 82 и 83 Закона "Об акционерных обществах" устанавливают определенные требования, связанные с защитой интересов общества и его акционеров в случае возникновения заинтересованности в совершении обществом сделки. При нарушении данных требований такие сделки считаются недействительными. В таком случае заинтересованное лицо несет перед обществом гражданско-правовую ответственность за убытки, причиненные обществу.

Недействительность сделки, совершенной с целью противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169). Это ничтожные сделки. Основанием для признания сделки недействительной служит то, что лицо действовало умышленно.

Речь идет о нарушении "основ правопорядка", то есть имеются в виду сделки, подпадающие под категорию совершенных в противоречии с публичным порядком в стране.

Наряду с "основами правопорядка" в ГК имеется в виду и нарушение "основ нравственности". Гражданское законодательство в ряде стран считает сделки, нарушающие мораль, недействительными. Так, в Германском гражданском уложении сказано: "сделка, противоречащая добрым нравам, ничтожна".

Вместе с тем судебная практика, которая будет постепенно складываться, должна иметь в виду, что право не может растворяться в нравственности, и необходимо избегать превращения любых нравственных категорий в юридически значимые настолько, чтобы заключенная с их нарушением сделка была ничтожной.

К сделкам, предусмотренным ст. 169 ГК относятся сделки, нарушающие законодательство о земле; направленные на создание монопольного положения субъекта на рынке; по купле-продаже оружия, взрывчатых веществ, боеприпасов; сбыт продукции, опасной для жизни и здоровья потребителей и др.

Последствия, предусмотренные ст. 169 ГК применяются лишь тогда, когда хотя бы одной из сторон сделка исполнена. Если сделка не исполнена ни одной из сторон, то единственным последствием ее совершения является ничтожность сделки.

Сделки с пороками формы.

Статья 162 ГК РФ предусматривает два письменных вида последствий несоблюдения простой формы сделки: 1. недопущение свидетельских показаний, а в случаях, специально оговоренных в законе, - 2. недействительность сделки.

Недопущение свидетельских показаний означает, что стороны в случае возникновения спора не могут в доказательство самого факта заключения соответствующей сделки приводить свидетельские показания. В то же время заинтересованное лицо может приводить иные доказательства, письменные или вещественные и суд обязан проявлять инициативу.

В ст. 162 ГК сказано, что несоблюдение письменной формы порождает в случаях, указанных в законе, недействительность сделки. Данное правило предусмотрено, в частности, для сделок, направленных на установление способов обеспечения обязательств.

Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность (ст. 165 ГК). Последствия в данном случае распространяются на сделки, нотариальная форма, которых установлена как законом, так и соглашением сторон.

Сделки с пороками субъектного состава.

Можно выделить 2 группы таких сделок: 1. - связана с недееспособностью граждан; 2. - со специальной правоспособностью юридических лиц либо со статусом их органов.

Недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним, не достигшим 14 лет (ст. 172. ГК). Малолетние вправе совершать самостоятельно сделки, указанные в п. 2 ст. 26 ГК, поэтому все остальные сделки, ничтожны. При этом нельзя руководствоваться оценочным критерием - мог ли дееспособный гражданин предвидеть, что заключает сделку с малолетним. Подтвердить факт можно лишь представив информацию о том, что дееспособный гражданин знакомился с соответствующими документами, знал возраст и т.п.

Недействительность сделки, совершенной гражданином, признанным недееспособным (ст. 171 ГК). Ничтожными являются все сделки, совершенные гражданином, признанным недееспособным. Сделка может быть признана судом действительной, если в результате этот гражданин получил выгоду. Такое решение суд может вынести лишь на основании соответствующего требования опекуна недееспособного гражданина, либо по требованию иных заинтересованных лиц. Под выгодой следует понимать не только получение каких-либо дополнительных имущественных благ, но и получение соразмерных материальных благ, способных удовлетворить нужды этого гражданина, либо являющихся обычными с точки зрения сложившихся представлений о потребностях людей.

Недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 175 ГК). Недействительными могут быть признаны только сделки, требующие в соответствии с законом согласия родителей, усыновителей и попечителей на их совершение, то есть действие статьи не распространяется на сделки, совершаемые в соответствии со ст. 26 п. 2 ГК; на сделки эмансипированных и вступивших в брак.

Согласие родителей, усыновителей или попечителей должно быть выражено в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность сделки, кроме случая после дующего ее письменного одобрения. Сделка является оспоримой.

Вопрос о природе сделок, заключенных несовершеннолетними без обязательного на то согласия попечителей, находит далеко не одинаковое решение в литературе. Р.О. Халфина объявляет их недействительными, Т.В. Новицкий относит их к категории незавершенных сделок, Д.М. Генкин признает из недействительными до момента их одобрения. Все эти утверждения представляются неубедительными. Голые ссылки на недействительность соответствующих сделок, без установления ее природы явно недостаточны.

Что касается отнесения соглашений, заключенных несовершеннолетними без обязательного согласия попечителей к категории незавершенных сделок, то такой особой категории сделок в действительности вообще не может быть. Если сделка не завершена, она как сделка не существует. Действующее гражданское законодательство такой категории сделок не знает и о них нигде не упоминает.

Недействительность сделки, совершенной гражданином, ограниченным судом в дееспособности (ст. 176 ГК). Действие статьи не распространяется на мелкие бытовые сделки, кроме приобретения спиртных напитков и наркотических средств.

Под "распоряжением" имуществом необходимо понимать сделки, направленные на передачу имущества другим гражданам, не являющихся членами семьи ограниченно дееспособного или юридическим лицам. Статья не распространяется на сделки, по которым гражданин получает какое-либо имущество, не предоставляя взамен своего. Сделки являются оспоримыми. Иск о ее признании недействительной может заявить лишь его попечитель.

Недействительность сделки, совершенной гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК). Действие статьи распространяется на сделки, совершенные дееспособным гражданином, который не понимал значения своих действий или не мог руководствоваться ими в силу нервного потрясения, психического расстройства или иного заболевания, физической травмы и т.д.

Основание признания сделки недействительной представляет собой юридический состав, складывающийся из трех следующих фактов:

- нахождения гражданина в состоянии, когда он не мог понимать значения своих действий или руководить ими;

- совершение гражданином в указанном состоянии сделки;

- обращение этого лица в суд с иском о признании рассматриваемой сделки недействительной.

Сделка оспорима. Иск в суд о признании ее недействительной может предъявить этот гражданин либо иные лица, чьи права и охраняемые законом интересы нарушены в результате ее совершения.

Так как указанное состояние лица может наступать при самых различных обстоятельствах, то суд при разрешении дела должен учитывать не только особенности состояния лица, но и все иные обстоятельства, характеризующие ситуацию, в которой была совершена оспариваемая сделка. При затруднительности решения вопрос о степени и существенности временного отклонения психического состояния лица от нормального суд должен назначить экспертизу.

Недействительность сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности (ст. 173 ГК). Статья имеет в виду 2 вида сделок:

а) сделки, которые совершены юридическим лицом за пределами его специальной правоспособности;

б) сделки, совершенные юридическим лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельность.

Основанием для признания сделки недействительной является также доказанность факта, что контрагент знал или заведомо должен был знать о незаконности сделки. Этот факт должно доказать лицо, предъявляющее иск.

Вместе с тем, ГК РФ не содержит нормы, обязывающей сторону при заключении сделки представить доказательства правомерности осуществления того или иного лицензируемого вида деятельности. Кроме того, в большинстве случаев, стороной в сделке являются граждане, которых не интересует наличие лицензии у контрагента. При таких обстоятельствах ни налоговая инспекции, ни любой другой государственный орган практически не в состоянии получить необходимые по делу доказательства.

По-видимому, такая сделка, совершенная лицом, без наличия лицензии должна быть ничтожна, более того, в переполненном мошенничеством нынешнем обороте почти все такие сделки совершаются с прямым противоправным умыслом, а часто и сопутствуют уголовным преступлениям.

В ГК содержится и внутренне противоречие. Рассматриваемая сделка может быть признана судом недействительной, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должны была знать о ее незаконности. Однако, если сделка незаконна, то должна применяться ст. 168, предусматривающая ничтожность, а не оспоримость.

Сделки с пороками воли.

Недействительность мнимой и притворной сделок (ст. 170 ГК). Мнимой (фиктивной) сделкой считается сделка, совершенная для вида, без намерения повлечь юридические последствия. Она может быть совершена с противозаконными целями (дарение имущества с целью укрыть его от конфискации), так и без таких целей. Мнимая сделка в любом случае ничтожна.

По мнению Н.В. Рабинович, в мнимых сделках по существу имеется одно только волеизъявление, в основе которого нет воли совершить данную сделку иначе, как только для вида. Поскольку решающее значение придается именно воле, наличие подобного "пустого" волеизъявления никакой правовой силы иметь не может.

Д.Н. Генкин же полагает, что в мнимых сделках вообще нет воли и что поэтому за отсутствием фактического состава сделка должна считаться не ничтожной, а совершившейся.

Мнимая сделка всегда ничтожна, стороны не имеют намерения совершить сделку, а стремятся лишь создать у окружающих видимость ее заключения. Поэтому мнимые сделки называются фиктивными. Форма удостоверения мнимых сделок не имеет значения. Фиктивный характер сделки может подтверждаться всеми средствами доказывания, которые допускаются гражданским процессуальным правом.

От мнимой следует отличать притворную - сделку, совершенную с целью прикрыть другую сделку. Притворная сделка также заключается только для вида, но в отличие от мнимой она прикрывает другую сделку, которую стороны в действительности хотели заключить.

О.С. Иоффе утверждает, что притворные сделки практически рассматриваются, как одна из разновидностей сделок, совершенных в обход закона. По мнению Н.В. Рабинович, было бы неправильно утверждать, что притворные сделки всегда являются противозаконными. Действительно, притворные сделки часто заключаются для того, чтобы прикрыть сделку, которая не соответствует закону. Однако встречаются и такие случаи, когда стороны, не преследуя каких-либо противозаконных целей, совершают, притворную сделку по тем или иным личным соображениям для того, чтобы не раскрывать подлинной природы своих правовых отношений. Таким образом, юридические последствия сделки, на совершение которой направлена подлинная воля сторон, не однозначны: она может быть признана и действительной, и недействительной. Результат зависит от того, отвечает ли данная сделка требованиям закона, которые установлены для данного вида сделок, или нет.

Если сделка совершена с целью прикрыть другую сделку, то применяются правила, относящиеся к той сделке, которую стороны действительно имели ввиду (п. 2 ст. 170 ГК).

Судебной практике известны случаи, когда притворная сделка прикрывает собой сделку действительную. Например, договором дарения прикрывается сделка купли-продажи жилого дома с условием пожизненного содержания продавца. Поскольку здесь прикрываемая сделка, не содержит ничего противозаконного, она сохраняет юридическую силу. При рассмотрении подобных дел может возникнуть вопрос о судьбе прикрываемой сделки вследствие несоблюдения требуемой законом формы. В этом случае в соответствии с п. 2 ст. 170 ГК, предусматривающим применение к прикрываемой сделке правил, относящихся к сделке, которую стороны в действительности имели в виду, возникает необходимое оформление самостоятельно.

Последствия ограничения полномочий на совершение сделки (ст. 174 ГК). Правила распространяются на двух- и многосторонние сделки, стороной которых может быть как гражданин, так и юридическое лицо. Основаниями признания сделки недействительной являются:

1. Превышение гражданином полномочий, предусмотренных договором, а органом юридического лица - полномочий, определенных его учредительными документами

2. Неочевидность для другой стороны факта превышения полномочий, так как из доверенности, закона и обстановки, в которой совершается сделка, с ясностью следует, что она совершается управомоченным лицом.

Так, по общему правилу ст. 72 ГК каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества. Поэтому из закона и обстановки, в которой совершается сделка с участником полного товарищества, для другой стороны очевидно, что она совершает сделку с управомоченным лицом, несмотря на то, что правомочия участника товарищества могут быть ограничены учредительным договором полного товарищества.

3. Доказанность факта, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об ограничениях полномочий, предусмотренных договором или учредительными документами юридического лица.

Судебно-арбитражной практикой сформированы подходы в части доказывания известности ответчику норм Устава, отраженные в постановлении Президиума ВАС РФ от 26.03.96 г. № 435/95 (Вестник ВАС РФ. 1997. № 2. С. 26).

Рассмотрев материалы дела по спору между АОЗТ и КБ, Президиумом установлено следующее: между сторонами заключен договор залога имущества в обеспечении возврата кредита, выданного банком ИЧП. Предметом залога являлось здание. Договор залога со стороны залогодержателя подписан председателем правления АО, действующим, как указано в договоре, на основании Устава. Таким образом, по мнению Президиума ВАС из этой записи следует, что другая сторона сделки должна была ознакомиться с текстом Устава, чтобы выяснить имеются ли у председателя правления полномочия на заключение договора залога недвижимого имущества. Между тем, из Устава следует, что председатель правления не наделен полномочиями совершать такие сделки. Поэтому Президиум ВАС РФ сделал вывод, что данный договор на основании ст. 174 ГК является недействительным. Следовательно, суд исходил из того, что запись в договоре, что директор действует на основании Устава, достаточна для того, чтобы считать, что сторона по сделке должна была знать о пределах полномочий органов юридического лица, установленных его Уставом. При этом истец фактически освобождается от необходимости доказывания известности норм Устава ответчику, основанных на каких-либо иных фактах.

Данный подход в значительной степени ужесточает требования к участникам гражданского оборота при совершении ими сделок. Действительно, осмотрительная сторона по договору должна знать не только об установленных законом полномочиях лица, представляющего другую сторону, но и ознакомиться с Уставом контрагента. Несоблюдение этого требования вполне может привести к признанию договора недействительным и соответствующим убыткам.

Гражданский кодекс предусматривает специальные правила применительно к действиям лиц, полномочия которых ограничены (см. например, п. 1 ст. 72, п. ст. 84 ГК).

Недействительность сделки, совершенной под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК). Заблуждение - это сложившееся у лица неправильное представление о существенных элементах сделки или неведение лица относительно их, то есть достигается не тот правовой результат, которого в действительности желал заблуждающийся.

В таких случаях нет несоответствия выражения воли самой воле; при заблуждении выражение воли вполне совпадает с внутренним решением воли. Но само внутреннее решение сложилось под влиянием ошибочных представлений об обстоятельствах, относящихся к данной сделке и в этом смысле оно порочно. Если бы не было заблуждения, лицо не сделало бы этого волеизъявления, какое им в действительности совершено. При этом заблуждение предполагает, что неправильное представление сложилось у лица помимо чьего-либо намеренного воздействия. В этом - отличие сделки, совершенной вследствие заблуждения от сделки, совершенной под влиянием обмана.

Заблуждение должно иметь существенное значение. Вопрос о существенности решается судом с учетом обстановки, в которой совершалась сделка. Существенное значение имеет заблуждение относительно природы сделки, тождества сделки, таких качеств предмета, которые значительно снижают возможность его использования по назначению; последствий, которые не устранимы, либо их устранение связано со значительными затратами.

Заблуждение относительно лица контрагента может быть признано существенным лишь в тех случаях, когда по характеру сделки личность стороны имеет важное значение. Так, при купле-продаже, совершаемой за наличный расчет, лицо покупателя безразлично. Напротив, при купле-продаже с отсрочкой или рассрочкой платежа заблуждение в лице покупателя надо признать существенным.

Заблуждение в мотивах, по которым лицо совершает сделку, признается несущественным, то есть мотивы не принадлежат к содержанию выраженной воли и остаются за пределами совершенной сделки.

Возникает заблуждение из-за недоговоренности, отсутствия должной осмотрительности, самоуверенности участника сделки. Введение в заблуждение - неумышленное действие или бездействие участника сделки.

Недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств (ст. 179 ГК). Обман - это преднамеренное (умышленное) введение лицо в заблуждение относительно фактов и обстоятельств, имеющих существенное значение для заключаемой сделки.

Обман может выражаться в навязывании лицу заведомо неправильного представления о фактах (например, продавец квартиры перед продажей принял меры, чтобы явные ее дефекты не могли быть замечены, что прямо повлияло не выражение согласия на ее покупку другой стороной).

Конкретная форма обмана может быть самой различной: заведомо неправомерное отрицание тех или иных недостатков в отчуждаемом имуществе либо, наоборот, наделение его "достоинствами", ему не присущими и т.д.

Обманные действия с субъективной стороны характеризуются умыслом. При обмане привлекает к себе особое внимание деятельность обманывающего. В связи с этим надо подвергнуть анализу не только воздействие обмана на потерпевшего, но и по мнению Рабинович Н.В., и поведение виновной стороны. Трудно не согласиться с этим мнением. Все же, несмотря на это, обман как основание для оспаривания сделки всегда должен оказывать определенное воздействие на психику потерпевшего, на его намерение заключить договор. Поэтому будет правильным и впредь относить такие сделки к ничтожным, а не к оспоримым.

Насилие есть давление на волю данного лица путем причинения ему физических или нравственных страданий, которое может осуществляться как путем воздействия на данное лицо, так и его близких, с целью побуждения его к заключению сделки. Физическое насилие и нравственные страдания не являются самоцелью. Они направлены на достижение "психологического" результата - изъявлению вынужденной под влиянием насилия воли контрагента на совершение сделки.

Рабинович В.Н. предлагает различать: а) нравственные действия, которые приводят к полному параличу воли субъекта. Здесь нет ни воли, ни волеизъявления, нет вообще сделки; б) насилие, физическое принуждение, под влиянием которого совершается сделка.

Некоторые авторы (О.С. Иоффе, И.Б. Новицкий) не проводят должного различия между двумя формами насилия, в результате чего приходят к неправильному выводу, будто лицо, совершившее сделку под влиянием насилия, по существу становится оружием чужой воли. На самом деле это правильно лишь в отношении первой из охарактеризованных форм насилия. Само слово "насилие" показывает, что предписывается применение силы. Значение насилия как формы угрозы особенно наглядно тогда, когда сила применяется не к участнику сделки, а к третьему близкому ему лицу, либо участник сделки желает избавить близкого ему человека от дальнейших страданий, угроза которыми с очевидностью явствует из факта уже совершенного действия. Насилие должно выражаться в незаконных действиях и не должно исходить непременно от стороны в сделке, однако участник сделки должен знать о примененном насилии и должен сознательно это использовать для понуждения к совершению сделки.

Угроза - психическое давление на волю лица с будущим злом, возбуждение у него страха с целью склонить к совершению сделки.

Соглашение в таком случае дефектно вследствие воздействия не столько сознания, сколько непосредственно на волю потерпевшего путем применения к нему психического принуждения.

Для рассматриваемых сделок безразлично, относиться ли угроза к благам потерпевшего или же к благам другого лица, интересы которого на столько близки потерпевшему, что он готов пойти на жертву - заключить нежелательную для него сделку. По своей целевой направленности угроза тождественна насилию; посредством угрозы лицо желает понудить своего контрагента к заключению сделки, которую при прочих равных условиях он бы, конечно, не совершил.

Не всякая угроза может служить основанием для признания сделки недействительной. Для этого необходимо наличие следующих признаков:

угроза должна быть осуществима и значительна; должна угрожать существенному личному или имущественному благу; необходима основательность страха и вероятность приведения угрозы к исполнению; должна быть связь между угрозой и заключаемой сделкой; необходим умысел, направленный на неправомерное приобретение прав или сложение обязанностей; а также угрожающее лицо не должно иметь права на действия, с которыми соединены страдания угрожаемого (противозаконность грозимого зла).

Злонамеренное соглашение представителя одной стороны с другой стороной. Представитель, используя доверие представляемого при совершении сделки от имени и за счет последнего, вступает с другой стороной по сделке в своего рода "внутреннее" незаконное ("злонамеренное") соглашение в целях извлечения определенной имущественной выгоды или причинения вреда имуществу представляемого.

В данном случае предполагается наличие трех лиц, которые в силу имеющихся соглашений различным способом юридически связаны между собой. Представляемый - это то лицо, которое поручает своему представителю совершить сделку от его имени и в его интересах; представитель - это то лицо, которое совершает сделки от имени представляемого; другая сторона - лицо, с которым представитель заключает сделку от имени представляемого.

При злонамеренном соглашении порок сделки определяется не только расхождением между волей представляемого и волеизъявлением представителя, но и злонамеренным сговором представителя с контрагентом по сделке, и на основе этого договора нарушением интересов представляемого.

Стечение тяжелых обстоятельств. ГК РСФСР 1923 г. называл такие сделки кабальными. Такие сделки характеризуются: 1) исключительно тяжелым имущественным положением гражданина, которое выражается в отсутствии денежных и иных имущественных средств, необходимых для приобретения предметов самой первой необходимости; 2) совершена на крайне невыгодных условиях (явная неравноценность); 3) вынужденность (например, тяжелая болезнь близкого человека).

Все три обстоятельства должны оцениваться в совокупности.

Но в данном случае налицо и безнравственное поведение того, кто использовал безвыходное положение, в котором оказался другой человек. Например, больной одинокий человек, проживающий в хорошей 2-комнатной квартире, которая им приватизирована оказался в тяжелом материальном положения, без средств на питание, на оплату лекарств, коммунальных услуг и к тому же - в больших долгах. Один из его знакомых предложил обменять 2-комнатную квартиру на 1-комнатную с доплатой. Доплата была предложена незначительная и 1-комнатная квартира - весьма низкого качества, но попавший в безвыходное, с его точки зрения, положение гражданин согласился на предложенные условия, и обмен был одобрен. Но через полгода, после успешного лечения, этот гражданин предъявил в суде иск о признании договора обмена квартир недействительным. Суд признал сделку кабальной и иск удовлетворил.

ГК предусматривает карательные имущественные последствия для стороны, совершившей такие противоправные действия: потерпевшая сторона должна получить в натуре или в деньгах то, что она имела до совершения сделки. Другая сторона теряет то, что было ею передано по сделке потерпевшему. Это имущество обращается в доход РФ.

Недействительность сделки следует отличать от расторжения договора, которое может быть осуществлено по соглашению сторон, а в предусмотренных законом случаях - в судебном или внесудебном порядке по инициативе одной из сторон договора.

Различия заключаются в следующем: а) основанием первой является несоблюдение условий действительности сделки; второго - обстоятельства, предусмотренные законом, при условии действительности самого договора; б) недействительная сделка не порождает правовых последствий, а расторжение договора прекращает права и обязанности на будущее; в) при расторжении договора сторона, права которой нарушены имеет право на возмещение убытков, в случае же признания недействительной оспоримой сделки возмещение убытков допускается лишь в случаях, предусмотренных ГК, а совершение ничтожной сделки вообще лишает прав на возмещение убытков; г) по требованиям из недействительных сделок установлены специальные сроки исковой давности.

Ст. 180 ГК вводит правило, что недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей.

Часть сделки может быть признана недействительной при условии, что стороны согласны совершить сделку без недействительной части.

4. Виды последствий недействительности сделок.

Правовое последствия признания сделки недействительной подразделяются на 2 вида: основные и дополнительные. Первые, в свою очередь, имеют следующие разновидности:

а) двусторонняя реституция;

б) односторонняя реституция;

в) конфискация.

а) Двусторонняя реституция, или восстановление обеих сторон в первоначальное положение означает, что каждя из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия не предусмотрены законом.

Двусторонняя реституция применяется к сделкам, совершенным несовершеннолетними, не достигшими 14 лет, несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, ограниченно дееспособными, выходящими за рамки специальной правоспособности, в случае признания таких сделок недействительными и т.д.

б) Односторонняя реституция или восстановление одной стороны в первоначальное положение состоит в том, что в соответствующих случаях недействительность сделки обуславливается неправомерными, виновными (умышленными) действиями одной из сторон, в то время как другая сторона оказалась потерпевшей от противозаконных действий своего контрагента. В этих случаях виновная сторона должна понести наказание и, наоборот, интересы потерпевшей должны быть ограждены и ее права восстановлены.

Односторонняя реституция заключается в том, что лишь одна их сторон сделки имеет право на возврат того, что она передала другой стороне. Последняя же не имеет права на имущественное восстановление. То, что этой стороной было передано другой, подлежит взысканию в доход государства. Одностороння реституция предусмотрена для сделок, указанных в ст. 179 ГК.

в) Конфискация или обращение переданного по сделке в доход государства.

В случае умысла у обеих сторон такой сделки - в случае исполнения сделки обеими сторонами - в доход РФ взыскивается все полученное ими по сделке. В случае исполнения сделки одной стороной с другой стороны взыскивается в доход РФ все полученное ею и все причитавшееся с нее первой стороне в возмещение полученного. При наличии умысла у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход РФ.

Подобное взыскание носит штрафной характер.

Дополнительные имущественные последствия закон предусматривает применительно в ограниченному числу недействительных сделок (например, ст. 178 ГК).

В чем же состоит существо дополнительных имущественных последствий?

1) данный вид имущественных последствий установлен в целях охраны и обеспечения реальности восстановления прав и законных интересов несовершеннолетни, малолетних, недееспособных и некоторых других указанных в законе граждан;

2) дополнительные имущественные последствия применяются сверх основных. Лишь при конфискации дополнительные имущественные последствия законом не предусмотрены;

3) эти последствия могут быть возложены только в случаях, прямо предусмотренных законом;

4) среди оснований возложения дополнительных имущественных последствий необходимо выделить объективные и субъективные моменты. К числу первых относится наличие у указанных выше лиц убытков, к числу вторых - осведомленность контрагента о соответствующих фактах либо его вина, которая может быть как в форме умысла так и в форме неосторожности.


Тема 11. Осуществление гражданских прав и исполнение обязанностей

1. Понятие, способы и принципы осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей.

2. Пределы осуществления гражданских прав.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Ч. 1. (соответствующий раздел).

2. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. - М.: Статут. 2000.

3. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. - М.: Статут. 1998.

1. Понятие, способы и принципы осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей.

Наиболее часто граждане и юридические лица распоряжаются принадлежащими им правами путем их осуществления.

Осуществление права - есть реализация возможностей, то есть совершение реальных, конкретных действий, связанных с превращением этой возможности в действительность.

Граждане и юридические лица могут осуществлять принадлежащие им гражданские права по своему усмотрению (п. 1 ст. 9). Это означает, что лицо при этом действует "своей властью и в своем интересе" и никто не вправе понудить лицо, которому принадлежит право осуществлять его. Указанное обстоятельство не исключает заинтересованности государства в том, чтобы лицо, чьи права нарушены, не задерживало обращения за их защитой в суд. В этой связи законом установлены сроки исковой давности, пропуск которых может повлечь за собой утрату возможности принудительного осуществления права.

При этом необходимо учитывать два обстоятельства: 1) некоторые субъекты права одновременно выступают в качестве обязанных, поэтому реализация таких субъективных прав зависит не только от усмотрения лиц управомоченных, но и от предписаний закона (например, опекунства); 2) закон имеет в виду, конкретные субъективные права, то есть в конкретных правоотношениях, а не вообще.

П. 2. Ст. 9 ГК - устанавливает запрет на соглашения об ограничении осуществления гражданских прав. Однако законом могут быть предусмотрены случаи, когда последствием отказа от осуществления права служит его прекращение (см. например, ст. 550 ГК 1964 г.; п. 1 ст. 231 ГК; ст. 236 ГК; ст. 415 ГК и др.).

Способы осуществления гражданских прав.

1) активные действия самих лиц;

2) право требовать соответствующего поведения обязанных лиц.

Выбор способа осуществления права зависит не только от конкретного содержания субъекта, но и от конкретного содержания субъективного права. Содержание же определяется его назначением, теми целями, для достижения которых оно и предоставляется управомоченному лицу.

Можно выделить два вида способов: юридические - действия, обладающие признаками сделок (договор купли-продажи, отказ от наследства); фактические - действия, не обладающие признаками сделок (использование дома для проживания).

Осуществление прав находится в неразрывной связи с исполнением обязанностей. Реализуя право требования можно добиться от других лиц исполнения обязанностей: в абсолютных отношениях - от любого из третьих лиц, в относительных - от конкретного лица.

Принципы осуществления прав и исполнения обязанностей: законность; подчиненность правилам деловой (профессиональной) этики и моральным принципам общества; недопустимости недобросовестной конкуренции; солидарность интересов и делового сотрудничества; осуществление прав и исполнение обязанностей в соответствии с их социальным назначением.

2. Пределы осуществления гражданских прав.

Закрепляя принцип свободной реализации субъективных прав, действующее законодательство одновременно предъявляет определенные требования, которые должны соблюдаться при их осуществлении. В ст. 10 ГК обозначены общие пределы осуществления гражданских прав. Осуществление прав:

1) не должно нарушать прав и охраняемых законом интересов других лиц, так как другие лица являются обладателями аналогичных прав;

2) граждане и юридические лица должны действовать разумно и добросовестно;

3) осуществляться права должны в соответствии с их назначением, то есть с целью, для достижения которой данное право предоставлено субъекту. Оно определяется либо гражданским законодательством, либо устанавливается самими участниками гражданских правоотношений.

4) в необходимых случаях устанавливаются временные границы - то есть определенные сроки, в течение которых должно осуществляться право (например, для принятия наследства установлен 6-месячный срок).

5) всякое гражданское право может быть реализовано лишь тем субъектом, который обладает нужным объемом гражданской дееспособности - то есть устанавливаются субъективные границы.

6) предоставляются строго определенные формы и средства защиты.

Пределы осуществления зависят от способов осуществления права.

Действие субъектов в рамках предоставленных прав, но с нарушением их пределов, характеризуются в литературе, как злоупотребление правом. Это особый тип гражданского правонарушения, совершаемого управомоченным лицом при осуществлении им принадлежащего ему права, связанный с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему законом общего типа поведения.

Первым по времени нормативным актом периода монополистического капитализма, закрепившим принцип недопустимости злоупотребления правом, было Германское Гражданское уложение 1896 г., впоследствии сходные правила были закреплены в гражданском кодексе Швейцарии, Греции, Японии и др. капиталистических стран. Во Франции и в дореволюционной России, аналогичных правил в законодательстве не было предусмотрено, однако судебная практика все же шла по пути освоения этого принципа при рассмотрении конкретных дел.

Сам же принцип ограничения пределов осуществления гражданских прав впервые получил четкое выражение лишь в одном из решений Сената 1902 г., в котором было записано: "Никто не свободен пользоваться своим правом так, чтобы лишать другого возможности пользоваться его правом. Положить точно, определенную грань между свободой пользоваться своим правом и обязанностью уважать право соседа - теоретически нельзя; грань эта в каждом спорном случае должна быть определена судом.

В советской правовой литературе можно отметить различное отношение к понятию "злоупотребление правом". Одни авторы полностью отвергают это понятие, считают его противоречивым, лишенным всякого смысла. Так, например, М.М. Агарков писал: "Те действия, которые называют злоупотреблением правом, на самом деле совершены за пределами права".

Суть этой точки зрения сводится к тому, что поскольку лицо в своем поведении вышло за пределы содержания предоставленного ему субъективного права, постольку его нельзя считать лицом, осуществляющим свое право. В данном случае он не злоупотребляет своим правом, а лишь действует противоправно.

Против употребления термина "злоупотребление правом" возражает и В.А. Рясенцев по тем основаниям, что данный термин подчеркивает субъективный момент в поведении управомоченного в большей степени, чем термин "осуществление права в противоречии с назначением", а также недостаточно четко раскрывает суть данного социального явления.

В.П. Грибанов считает, что понятие "злоупотребление правом имеет особый, специфический правовой смысл" (см. рекомендованную работу). Этот термин встречается в гражданском, семейном, уголовном законодательстве. Конкретные случаи злоупотребления правом прямо предусмотрены законом. Нормы, регламентирующие отдельные виды злоупотребления правом, предусматривают ясные и четкие критерии их применения.

Злоупотреблением правом должны быть признаны действия обладателя субъективного права: 1) если они совершаются с единственной целью причинить вред другому лицу; 2) при реализации прав недозволенными средствами; 3) использование прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке. Указанные 3 случая злоупотребления правом закреплены в ст. 10 ГК.

Злоупотребление правом с прямым умыслом арбитражные суды РФ обнаруживают, в частности, при применении норм о банковской гарантии. Так, в обзоре практики разрешение споров, связанных с банковской гарантией (Информационное письмо от 15.01.98 г.) приводится дело, в котором бенефициар обратился с иском к организации-гаранту, который обязывался выплатить 20 млн. руб. Гарант отказался, то есть по его данным оплату товаров бенефициару произвела другая организация и обязательство было исполнено. Арбитражный суд, установив, что действительно оплата была произведена, расценил действия бенефициара как злоупотребление правом и на основании ст. 10 ГК РФ в иске отказал.

В литературе высказано мнение о применении ст. 10 ГК также в случаях, когда юридические фирмы, защищая своих клиентов от взыскания платежей по заключенным договорам, прибегают к таким способам, как признание сделок недействительными, доказывают незаключенность договора.

Пункт 3 ст. 10 ГК закрепляет презумпцию добросовестности и разумности действий участников гражданских правоотношений, то есть доказывать обратное должен тот, кто с таким поведением связывает правовые последствия (см. например, п. 3 ст. 53).


Тема 12. Представительство

1. Понятие и виды представительства.

2. Доверенность.

3. Представительство без полномочий.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1.

2. Андреев В.К. Представительство в гражданском праве. – Калинин. 1978.

3. Кузьмишин А. Классификация представительства и полномочия в гражданском праве. // Хозяйство и право. 2000. № 8. С. 27-36.

4. Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. – Томск. 1976.

5. Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. – М.: Статут. 1998.

1. Понятие и виды представительства.

Нормальным представляется такой порядок, когда каждый сам совершает юридические действия, направленные в его пользу. Однако существует ряд препятствий к такого рода самостоятельности, существуют лица, которые по закону сами не могут осуществлять сделки. Бывают и чисто фактические затруднения (болезнь, незнакомство с делом и т.п.). Интересы всех этих лиц пострадали бы, если им на помощь не явился институт представительства.

Ст. 182 ГК указывает на правовой эффект, порождаемый для представляемого в результате совершения сделки представителем.

Определенный вклад в исследование теоретических и практических аспектов представительства внесла Е.Л. Невзгодина. При описании юридической природы, понятия и структуры представительства она исходит из позиции о существовании внутри предмета гражданского права особой группы связей – организационно-правовых и относит представительство к их числу. Другие авторы придерживаются несколько иной точки зрения, считая, что представительство – это совершение сделок представителем от имени представляемого, что это юридический способ приобретения и осуществления гражданских прав, способ их изменения и прекращения, при котором представляемый лично не участвует в непосредственных, фактических связях с третьим лицом, хотя и становится управомоченным и обязанных в правоотношении с ним.

Содержание института представительства определяется правилами о составе субъектов, основаниях возникновения прав и обязанностей, их содержании, формах защиты.

Рассмотрим каждый из названных элементов.

Состав субъектов при представительстве складывается из трех лиц, именуемых: представляемым, представителем, третьим лицом.

Представляемый – лицо, желающее получить помощь другого лица или нуждающийся в ней независимо от своей воли. Причины могут быть и фактического, и юридического характера (занятость, недееспособность и т.п.). Представляемыми могут быть субъекты гражданского права и лица, наделенные правоспособностью, но не имеющие дееспособности либо имеющие частичную дееспособность.

Представитель – это лицо, способное оказать правовую помощь представляемому, то есть лишь тот, кто наделен право- и дееспособностью. Представителями могут быт граждане и юридические лица. Юридически лица – некоммерческие организации, государственные и муниципальные предприятия, могут выполнять функции представителей, если это соответствует целям их деятельности, предусмотренным в учредительных документах.

В законе могут быть установлены ограничения для выполнения представительских функций отдельными категориями лиц (см. например ст. 47 ГК).

Представительство отличается от всех иных отношений, в которых одно лицо заменяет другое, или содействует ему фактически. Совершение юридических действий предполагает самостоятельную волю, а не повторяет только волю представляемого. С этой точки зрения в рассматриваемое понятие не входит деятельность посланника, который является только средством передачи воли; посредника, действия которого лишь способствуют заключению договора, но сами по себе юридически стороны не связывают; рукоприкладчика, который подписывает сделку по просьбе других лиц, не выражая собственной воли; комиссионера, который совершает сделки от собственного имени и приобретает по ним права и обязанности.

Гражданский кодекс не считает представителями тех, кто выступает хотя и в чужих интересах, но от собственного имени. В качестве примера этих последних названы коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п.

Третьи лица – граждане или юридические лица, с которыми вследствие действия, представителя устанавливается, изменяется, прекращается правоотношение у представляемого.

В зависимости от оснований возникновения выделяются:

а) представительство, основанное на административном акте (например, приказ о назначении работника на должность для осуществления представительских функций);

б) представительство в силу закона (например, родители в отношения несовершеннолетних детей), которое возникает независимо от волеизъявления представляемого и полномочие представителя определены законом;

в) договорное (добровольное) представительство, основанное на договоре, в котором определяется и представитель, и его полномочия. Обычно это договор поручения.

г) представительство, возникающее в силу обстановки (работники организаций, которые оказывают публичные услуги населению) или совершают определенный круг сделок от имени организации в конкретном месте (магазине, билетной кассе). Администрация организации не может ссылаться на то, что данное лицо не является представителем и в силу этого не имело права совершать сделки.

д) коммерческое представительство.

Коммерческий представитель – всегда предприниматель, который совершает постоянно и самостоятельно от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельность. Коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных, также специальные сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может. Ст. 184 ГК допускает заключение договора коммерческим представителем, который в одно и то же время является представителем обеих сторон. Но ГК устанавливает и ряд обязательных условий использования такого рода модели.

1. Стороны выразили согласие на одновременное коммерческое представительство. Исключения из этого правил возможны только в установленных законом случаях.

2. Коммерческий представитель должен иметь прямо выраженные полномочия, предусматривающие представительство, выраженное либо в письменных договорах, которые обе стороны будущей сделки заключили с коммерческим представителем, либо в выданной каждой из них доверенности.

Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках, имеет право на вознаграждение.

Действия представителя создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности, если они все решаются в пределах полномочий.

Юридическая природа данного понятия явилась предметом дискуссий. Однако ученые рассматривают полномочия представителя как особое субъективное право, которому не соответствует чья-либо конкретная обязанность либо противостоит обязанность представляемого принять на себя все юридические последствия действий представителя.

По мнению Рясенцева В.А., полномочие есть проявление гражданской правоспособности. О.С. Иоффе полагает, что полномочие является юридическим фактом, определяющим границы присоединения к правоспособности представляемого дееспособности представителя.

Каждая из позиций имеет как позитивные, так и уязвимые стороны.

В зависимости от того насколько сложившееся у третьих лиц представление о наличии и объема полномочия представителя соответствуют имеющемуся у него полномочию, различают действительное и видимое (мнимое) полномочие.

В.А. Рясенцев, который наиболее детально исследовал видимое (мнимое) полномочие (Рясенцев В.А. Представительство в Советском гражданском праве. //Дисс. на соиск. учен. степени д-ра юрид. наук. Т. 2. с. 86) считал, что его основанием является уполномочие посредством конклюдентных действий и указывал, что «иногда факты, по которым третьи лица заключают о существовании уполномочия, в действительности это уполномочие не выражают и не подтверждают. Они имеют внешние обманчивые признаки и вызывают ложное, ошибочное представление у третьего лица о наличии полномочия.

Автор статьи отмечает, что конструкция мнимого полномочия используется, например, в п. 2 ст. 189 ГК РФ при прекращении полномочия представителя, а также в ст. 174 ГК РФ при ограничении полномочия по сравнению с тем, как оно определено в доверенности, в законе либо как оно может считаться очевидным из обстановки, в которой совершается сделка.

В праве некоторых стран в зависимости от возможности представляемого своим волеизъявлением прекратить предоставленное им представителю полномочия различают отзывное и безотзывное полномочие.

Так, по праву Англии полномочие не может быть отозвано, если: 1) в выданной представителю доверенности указано, что полномочие является безотзывным; 2) полномочие связано с интересом, то есть если представитель имеет имущественный интерес в предмете, непосредственно связанном с целью предоставления полномочия; 3) отзыв полномочия повлечет за собой причинение личного ущерба для представителя.

В соответствии с § 168 Германского гражданского уложения полномочие не может быть отозвано, если это вытекает из полномочия, являющегося основанием его выдачи.

Согласно п. 2 ст. 188 ГК полномочие представляемого, всегда отзывное, и соглашение представляемого и представителя об ином будет являться ничтожным.

Представитель имеет право:

- требовать у представляемого компенсации расходов, убытков;

- на вознаграждение, если оно предусмотрено договором;

- отказаться от выполнения поручения практически в любое время.

Представитель обязан:

- действовать в пределах полномочий;

- совершать действие лично;

- отчитаться перед представляемым;

- передать все полученное по сделке представляемому;

- не может заключать сделку в отношении себя лично или другого лица, представителем которого является.

2. Доверенность.

Доверенность – письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Чаще всего доверенность выдается для подтверждения полномочий добровольного представительства.

Доверенность на совершение одного действия именуется разовой. Специальная доверенность содержит распоряжение представляемого относительно совершения нескольких однородных действий или ряда действий, объединенных одной целью (управление жилым домом). Общая доверенность (или генеральная) разрешает совершение разнообразных сделок (например, выданная руководителю филиала).

Одно из основных требований, предъявляемых к доверенности – ее форма. Доверенность должна быть письменной. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена. Исключение из этого правила могут быть предусмотрены в законе.

В п. 3 ст. 185 ГК перечислены случая, когда письменные доверенности особым образом оформленные, способны заменить собой требуемое законом нотариальное удостоверение.

К доверенностям предъявляются и некоторые специальные требования относительно их формы (см. п. 4, 5, ст. 185 ГК). Ст. 186 ГК устанавливает предельный срок доверенности, который составляет 3 года. Доверенность, в которой не указан срок ее действия, действительна в течение 1 года со дня ее совершения. Это правило не распространяется на удостоверенные нотариусом доверенности, предназначенные для совершения действий за границей.

Доверенность без указания даты ее совершения ничтожна.

Передоверие возможно только при наличии одной из двух предпосылок: либо в самой доверенности предусмотрено право передоверия, либо представитель вынужден силой обстоятельств передоверить исполнение поручения для охраны интересов представляемого.

Представитель обязан поставить в известность о состоявшемся передоверии представляемого (место жительства, профессиональные и другие качества нового представителя).

Передоверие осуществляется путем выдачи доверенности первоначальным представителем новому. К такой доверенности предъявляются 2 требования: она должна быть в нотариальной форме; не может выходить за рамки существующих в первой доверенности ограничений, включая срок действия.

Статьи 188, 189 ГК посвящены основаниям и последствиям прекращения доверенности.

Ст. 189 ГК содержит определенные гарантии для представителя и третьих лиц на случай отмены доверенности представляемым. Эти гарантии состоят в том, что представляемый обязан поставить в известность представителя и третье лицо, для представительства перед которым выдана доверенность, о состоявшейся отмене.

3. Представительство без полномочий.

Наличие полномочий - непременное условие представительства. В этой связи общим является правило, в силу которого представительство без полномочий не может породить присущие представительству последствия.

Представительство без полномочий возникает в силу:

1) отсутствия предварительной договоренности в представительстве;

2) мнимого представительства (неправильное оформление доверенности);

3) выхода за пределы представительства.

Такое представительство не порождает прав и обязанностей для представляемого, но юридически эти действия не безразличны.

Если представляемый одобрил действия, то в отношении его возникает права и обязанности, сделка действительна с момента ее совершения и третье лицо, знавшее о неправомочности представителя, не может отказаться от сделки. Последующее одобрение может быть сделано в любой форме.

Если представляемый не одобрит действия, права и обязанности возникнут у совершившего сделку. Он и несет ответственность по такой сделке.

От небрежности представителя следует отличать злонамеренность, которая при наличии достигнутых оснований может породить у представляемого право требовать от представителя возмещения причиненного вреда.

При злонамеренном соглашении с третьим лицом представитель действует в пределах полномочий и при недоказанности наличия злонамеренного соглашения презюмируется, что все последствия возникают у представляемого.


Тема 13. Защита гражданских прав

1. Понятие защиты гражданских прав.

2. Способы защиты гражданских прав.

Литература.

1. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. – М.: Статут. 2000.

2. Головкова Н. Способы самозащиты гражданских прав и их классификация. // Хозяйство и право. 1999. № 1. С. 35-41.

3. Завидов Б., Гусев О. Гражданские права предпринимателей нуждаются в защите. // Законодательство и экономика. 2000. № 8. С. 8-20.

4. Кораблева М.С. Защита гражданских прав: новые аспекты. // Актуальные проблемы гражданского права. // Под ред. М.И. Брагинского. – М.: Статут. 1998. С. 76-108.

5. Свердлых Г.А., Страунинг Э.Л. Понятие и юридическая природа самозащиты гражданских прав. // Государство и право. 1998. № 5.

6. Селезнев М. Самозащита гражданских прав. // Российская юстиция. 1995. № 11.

«Государство берет право под свою охрану и всякими мерами, могущими привести к желательной цели защищает обладателя права от нарушения его: органы власти государственной – судебной и исполнительной – призваны оказывать защиту пострадавшему от правонарушения».

(Д.И. Мейер)

Приведенная фраза, написанная еще в 19 веке, свидетельствует о том, что защита гражданских прав бралась государством под охрану с давних времен. Современный законодатель востребовал эти демократические идеи из русского гражданского права. В действующем законодательстве идеи русской цивилистики получили дальнейшее развитие.

1. Понятие защиты гражданских прав.

Право на защиту можно рассматривать и в узком, и в широком смысле слова. Право на защиту – субъективное гражданское право, представляющее собой юридически закрепленную возможность управомоченного лица использовать специальные меры правоохранительного характера. Это понятие в узком смысле, так как в широком этому понятию соответствует вся совокупность мер не только правового, но и экономического, политического, организационного и иного характера, направленных на создание необходимых условий для осуществления субъективных прав.

По вопросу «право на защиту» как правовой категории высказано много точек зрения:

1. Право на защиту – составная часть самого субъективного права наряду с правом на собственные действия, а также правом требовать определенного поведения от обязанных лиц.

2. Неотъемлемым качеством данного права по сравнению с другими правами являются его обеспеченность возможностью государственного принуждения, причем такая возможность существует не параллельно с другими, закрепленными в субъективном праве возможностями, а свойственна им самим.

Принципиальной разницы между этими двумя точками зрения нет, так как право на защиту рассматривается в качестве обязательного элемента самого субъективного права.

3. Более убедительной представляется принцип, что право на защиту – самостоятельное субъективное право, которое является в момент нарушения или оспаривания права и реализуется в рамках возникающего при этом охранительного гражданского правоотношения.

Предметом защиты являются субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы (интересы, например, потребителя).

Формы защиты – комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. Существуют две основные формы:

1. Юрисдикционная – деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав, которая осуществляется в общем (судебном) и специальном (административном) порядке. В первом случае средством защиты является иск, во втором – жалоба.

Судебной защите прав посвящена ст. 11 ГК, которой определены также и судебные органы, осуществляющие защиту.

Возможен и смешанный – административно-судебный порядок (например, по патентным делам: сначала жалоба, потом иск).

2. Неюрисдикционная форма защиты – действия граждан и организаций по защите гражданских прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно. Эти действия называются «самозащитой гражданских прав».

Защита гражданских прав может быть достигнута и с помощью ответственности, так как ответственность, способствующая охране общественных отношений, направлена тем самым и на защиту соответствующих прав лиц и является охранительным правоотношением.

Отличие защиты от ответственности в следующем:

1. средства защиты нацелены непосредственно на охрану неприкосновенности прав лиц, а ответственность главной целью имеет воспитание лиц и предупреждение правонарушений, лицо осуждается обществом;

2. для применения средств защиты достаточно наличия противоправного поведения нарушителя, а для применения мер ответственности необходимо наличие состава правонарушения;

3. для ответственности необходимо наличие государства в лице государственного органа, а защита осуществляется и тем лицом, чьи права нарушены;

4. принуждение, поддерживающее реализацию мер ответственности направлено на ликвидацию последствий состоявшегося нарушения, а принуждение, направленное на выполнение обязанностей, способствует сохранению порядка выполнения обязанностей, установленного нормой права.

2. Способы защиты гражданских прав.

Способы защиты гражданских прав – это закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя.

Защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными в ст. 12 ГК.

Указанный перечень способов, по мнению ряда ученых (см. статью Б. Завидова, О. Гусева) и практиков, далек от совершенства, его нельзя признать научно-обоснованным ввиду того, что некоторые из способов взаимно перекрывают друг друга, а форма (самозащита) признана одним из ее способов.

Наличие определенного перечня позволяет обладателю выбрать конкретный способ защиты. Характерно, что этот способ может быть не указан именно в ст. 12 ГК, а записан прямо в тексте закона (см. например, п. 2 ст. 715 ГК). Следовательно, ГК исходит из принципа «иных способов защиты» на тот случай, когда в специальной правовой норме нет указаний на конкретный способ защиты. В этом смысле значение «иных способов защиты» носит универсальный характер.

В теории и практике гражданского права способы защиты гражданских прав, перечисленные в ст. 12 ГК, подразделяются как бы на 3 группы:

а) способы, осуществляемые только судом;

б) способы, которые могут быть использованы как без обращения в суд, так и с помощью суда;

в) способы защиты гражданских прав без участия суда, то есть самозащита.

Можно добавить и четвертую группу – г) способы защиты гражданских прав с помощью властного органа (например, специальный Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.91 г. предусматривает, что в случае, если лицо, занимающее доминирующее положение на рынке товаров, нарушает гражданские права юридических лиц (граждан), то антимонопольный орган вправе вынести предписание о прекращении нарушения, изменении договора и т.п.

Анализируя перечень способов защиты субъективных гражданских прав, изложенных в ст. 12 ГК, необходимо выделить следующие нюансы:

1. В перечне защиты гражданских прав имеются и конкретные меры ответственности (возмещение убытков, взыскание неустойки, компенсация морального вреда).

2. Способы защиты в зависимости от содержания подразделяются на материально-правовые и процессуальные способы защиты.

Различие состоит в том, что их совершают различные субъекты: процессуальные - властные юрисдикционные органы; материально-правовые – субъекты материально-правовых отношений либо органы исполнения юрисдикционных актов. Только процессуальным способом осуществляется: признание права, признание недействительными сделки или акта государственного органа или органа местного самоуправления; присуждение к исполнению обязанности в натуре; неприменение акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Материально-правовые способы защиты обеспечиваются следующими охранительными мерами: возмещением убытков; восстановлением положения, существовавшего до нарушения права; расторжением (изменением) договора, взысканием неустойки и рядом других мер.

1 способ: признание субъективного права. Применяется, когда наличие права подтверждается сомнению, право оспаривается, например, признание права собственности на квартиру, чтобы реализовать право собственности. Иногда признание субъективного права необходимо для других способов защиты, например, чтобы понудить должника к исполнению обязанности, нужно признать его право).

2 способ: восстановление положения существовавшего до нарушения права, и перечень действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (например, ст. 301 ГК РФ, ст. 99 ЖК РФ, ст. 304 ГК, ст.ст. 274, 277 ГК).

3 способ: признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки (рассмотрено ранее в теме «Сделки»).

4 способ: признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления. Этот способ как бы «индивидуальный» ибо реализуется отдельной статьей ГК (ст. 13).

Наличие указанного способа означает, что гражданин или юридическое лицо имеют право обжаловать такие акты в суд. Установив, что соответствующий акт, с одной стороны, является противоправным ввиду его расхождения с законом или иным правовыми актами (например, принят не уполномоченным на то органом), и, с другой стороны, нарушает субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, суд принимает решение о признании его недействительным полностью или частично, какой-либо дополнительной отмены акта со стороны издавшего его органа при этом не требуется. Требование о признании акта недействительным может сочетаться с другими мерами защиты, например, требованием о возмещении убытков. Под законными интересами обычно понимают юридические интересы.

Основанием для обжалования акта может быть также принятие акта с нарушением компетенции и установленного порядка, несоответствие его закону, иным правовым актам по существу. Суд, выяснив при рассмотрении заявления указанные нарушения, признает акт недействительным, что равносильно утрате актом юридической силы, независимо от того, будет ли он отменен. При установлении неправомерности уклонения от принятия акта суд может вынести решение, имеющее силу юридического факта (ст. 8 ГК).

5 способ – неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Чисто с теоретической точки зрения выделение указанного способа защиты в самостоятельное действие по защите гражданских прав, хотя и вряд ли оправдано (близко примыкается к ранее рассмотренному 4 способу), но все таки имеет определенное практическое значение. Так, при неприменении незаконного правового акта суд имеет возможность опереться на конкретную норму закона. Суд во всех случаях не должен применять незаконные акты любых государственных органов и органов местного самоуправления, в том числе и такие, признание которых недействительными не относится к компетенции суда (акт министерства, например, не может быть отменен районным судом, но последний не вправе применять акт, противоречащий закону).

6 способ – присуждение к исполнению обязанности в натуре, именуемое в гражданско-правовой литературе реальным исполнением. Нарушитель должен по требованию потерпевшего реально исполнить действия, зафиксированные в тексте договора как обязательства. Лишь когда реальное исполнение утратило интерес для кредитора либо его исполнение стало объективно невозможным для того же потерпевшего, этот способ может (должен) быть заменен другим способом защиты по выбору потерпевшего кредитора.

Наиболее важными способами защиты являются возмещение убытков и взыскание неустойки. В данных способах доминирует имущественный интерес потерпевшего (истца) в виде денежной компенсации, связанной с имущественными потерями.

Гражданский кодекс презюмирует общий принцип: полное возмещение причиненных убытков потерпевшему контрагенту (ст. 15 ГК РФ). Об убытках более подробно записано в ст. 393 и 524 ГК.

Существует общее правило об упущенной выгоде (п. 2 ст. 15 ГК). Если полностью проанализировать п. 2 ст. 15 ГК, то мы увидим следующие моменты: 1) в понятии упущенной выгоды введен критерий для определения самого размера упущенной выгоды, так как при подсчете размера убытков определяется, каковы были бы доходы, которые лицо получило бы при надлежащем исполнении обязанностей с учетом обычных условий гражданского оборота; 2) при получении нарушившим право лицом доходов потерпевшая сторона вправе требовать возмещения упущенной выгоды в размере, не меньшем, чем доходы, которые получил правонарушитель. Эта норма детализирована в ст. 393 ГК.

Игнорирование или незнание данной нормы права, как правило на практике ведет к отказу кредитора в удовлетворении исковых требований о взыскании упущенной выгоды. Происходит это потому, что кредитор не может обосновать понесенные убытки предоставлением надлежащих доказательств.

При определении упущенной выгоды следует опираться на постановления высших судебных инстанций (см. п. 49 совместного Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96 г.).

Законодатель предусмотрел различные ограничения и изъятия из принципа полного возмещения причиненных убытков (например, ст. 394 ГК), а по отдельным видам договорных обязательств законом может быть ограничено возмещение убытков в полном объеме (п. 1 ст. 400 ГК).

Компенсация морального вреда.

Понятие «моральный вред» было впервые легализовано в Законе СССР «О печати и других средствах массовой информации», но его определение все же законодателем не давалось.

Расширение сферы применения морального вреда в России сопровождается обилием и разбросанностью правовых актов (ГК, Закон РФ «О средствах массовой информации» от 27.12.91 г; Закон РФ «Об охране окружающей природной среды» от 19.12.91 г.; Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.92 г.; Закон РФ «О статусе военнослужащих» от 22.01.93 г. Определенную трактовку применению возмещения морального вреда дает и постановление Пленума ВС РФ «О некоторых вопросах применения законодательства о компенсации морального вреда» от 20.12.94 г. № 10.

1. Гражданский кодекс РФ (ст. 151 ГК) в совокупности со ст. 1100 ГК сужают сферу случаев, при которых допускается компенсация морального вреда. Этот вывод вытекает из формулировки: «… а также в других случаях, предусмотренных законом». Таким образом, если возмещение морального вреда не предусмотрено законом, то такой моральный вред, не может быть возмещен.

2. Судебная практика расширяет круг случаев, при которых, все таки допускается возмещение морального вреда, что представляется более справедливым и гуманным.

3. Закон впервые допускает возможность взыскания морального вреда с правоохранительных органов, причем независимо от их вины.

4. Законодатель не дает каких-либо критериев, по которым определяются размеры денежных сумм, подлежащих взысканию в возмещение морального вреда.

Суд не может не руководствоваться определенными критериями: искренность страданий, соображения нравов, серьезность вреда, имущественное положение ответчика, тяжесть самого вреда. Наконец, суд должен также учитывать наличие или отсутствие вины ответчика.

Следующий способ – прекращение или изменение правоотношений. Указанный способ может быть реализован как в судебном, так и во внесудебном порядке. Законодатель в ч. 2 ГК предусматривал множество случаев, когда заключенный договор может быть изменен или расторгнут без обращения в суд (см. ст.ст. 475, 480, 720, п. 6 ст. 753, ст. 719, ст. 782, 979 и др.).

Данный способ может применяться как в связи с виновными, так и невиновными действиями контрагента (см. например, ст. 252 ГК, ст. 98 ЖК).

Иные способы, предусматриваются законом (см. например, ст. 397, 349, п. 5 ст. 480, ч. 2 ст. 491, ст. 717 ГК и др.). Законодатель не раскрывает понятие «иные способы», что наводит на мысль о широком значении этих способов и их расширительном толковании.

По непосредственным целям сходны с некоторыми способами защиты гражданских прав меры оперативного воздействия. Это юридические средства правоохранительного характера, которые применяются к нарушителю гражданских прав и обязанностей непосредственно самим управомоченным лицом, как стороной в гражданском правоотношении, без обращения за защитой права к компетентным государственным или общественным органам.

Они призваны: 1) предупредить и пресечь действия, нарушающие право или создающие угрозу такого нарушения (перевод на аккредитивную форму расчетов);

2) удостоверить, подтвердить право (право на получение продукции без недостатков);

3) компенсировать расходы (возложение расходов по исправлению недостатков на должника).

Этот способ защиты некоторые правоведы именуют «судебные решения о преобразовании». Так, в своей работе А.П. Вершинин указывает: «Судебным решением о преобразовании является такое решение, которым изменяется или прекращается правоотношение, существующее между сторонами».

Самозащита гражданских прав.

Самой главной особенностью самозащиты является возможность защитить свои права без обращения в суд. Однако процесс самозащиты должен соответствовать трем условиям:

а) налицо должен быть сам факт нарушения прав и законных интересов потерпевшего;

б) способ самозащиты должен быть соразмерен нарушению;

в) способы, меры и средства защиты не должны выходить за пределы действий, необходимых для пресечения нарушения, то есть за пределы дозволенного.

Внешне действия по самозащите гражданских прав схожи с действиями в обычных условиях осуществления гражданского оборота. Разграничение указанных действий должно производиться по следующим основаниям: 1) действия по самозащите гражданских прав реализуюся в случае нарушения гражданских прав или реальной угрозы такого нарушения; в то время как данных обстоятельств не требуется для применения внешне аналогичных действий; 2) при реализации способов самозащиты не требуется согласия второй (неисправной) стороны. Когда же речь идет о реализации действий в нормальных условиях, согласие другой стороны обязательно.

Закон не содержит перечня лиц, имеющих право на самозащиту, следовательно, им может воспользоваться как физическое, так и юридическое лицо, за исключением таких субъектов, как РФ, ее субъекты, и муниципальные образования, так как их специфика в том, что они наиболее эффективно могут защищать свои права только через соответствующие компетентные органы.

Основанием для применения самозащиты гражданских прав является любое их нарушение (преступление, административное или гражданское правонарушение). От характера нарушения и степени его опасности зависит выбор способа самозащиты и определение пределов его реализации. Главное, чтобы нарушение норм гражданского права было реальным, а не предполагаемым, иначе мы будем иметь дело с самоуправством.

Российский законодатель не предусматривает исчерпывающего перечня мер (способов) самозащиты. Они могут быть на сегодняшний день и неизвестны действующему правопорядку.

Самозащита может выражаться, например, в установлении запоров, противоугонных устройств, удержании вознаграждения, одностороннем отказе от исполнения договора; необходимой обороне; крайней необходимости и т.д.).

Помимо способов, указанных в законе, дана возможность применения способов, которые не противоречат общим принципам и смыслу гражданского законодательства, а также требованиям добросовестности, разумности и справедливости.

Головкова Н. (см. рекомендованную литературу) считает способом самозащиты гражданских прав знания, что противоречит мнению других ученых о том, что для самозащиты характерны определенные действия, а знания – лишь средство и предпосылка, позволяющая наиболее верно выбрать способ самозащиты, быстро и эффективно его реализовать.

Необходимо выделить следующие условия правомерности реализации права на самозащиту:

1) лицо может самостоятельно защитить только свое действительное право;

2) вред, причиненный реализацией права на самозащиту, не должен явно не соответствовать реальному или возможному вреду, причиненному нарушением;

3) способы самозащиты не должны выходить за пределы действий, необходимых для реализации;

4) ст. 14 ГК выделяет и такое условие, как необходимость пресечь нарушение.

Возможность реализации права на защиту не ограничена только временем до подачи иска в судебные и иные органы. Применение мер самозащиты возможно и во исполнение судебного решения.

Для реализации мер самозащиты характерно, что они могут быть впоследствии обжалованы в суде или ином компетентном органе, что является своеобразной гарантией соблюдения прав и интересов лица, нарушевшего чужое право.

Пленум Верховного Суда РФ и ВАС РФ в постановлении от 01.07.1996 г. № 6/8 указывает, что «при разрешении споров, возникших в связи с защитой прав путем самозащиты следует учитывать, что самозащита не может быть признана правомерной, если она явно не соответствует способу и характеру нарушения и причиненный вред, является более значительным, чем предоставленный.

Один из способов самозащиты – необходимая оборона. Не подлежит возмещению вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, если не были нарушены ее пределы. Содержание необходимой обороны в гражданском праве несколько шире, чем в уголовном и включает действия, подпадающие под понятие гражданского правоотношения, но не влекущие мер гражданской ответственности.

Второй способ самозащиты – действия в условиях крайней необходимости – такие действия, которые предпринимаются лицом для устранения грозящей ему опасности при чрезвычайных обстоятельствах, связанных с причинением вреда третьим лицом.

По мнению Свердлыка Е.А. и Страунинга Э.Л. нельзя отождествлять самозащиту и действия в состоянии необходимый обороны и крайней необходимости, так как у них разные основания, характер, объект защиты (см. подробнее рекомендованную работу).

При самозащите допустимо применение управомоченной стороной различного рода технических приспособлений. Некоторые из особенностей их применения были исследований Грибановым В.П. Он приводил пример, когда инженер Иванов в целях охраны автомашины так пристроил в гараже ружье, что вор при открывании двери в гараж должен был получить выстрел в ноги. Исследования автора и анализ сложившейся судебной практики позволяет предложить в качестве требований к правомерности применения технических приспособлений следующие положения: 1) техническое приспособление не предназначено для причинения вреда или заведомо не создает серьезного риска причинения смерти или тяжкого телесного повреждения; 2) применение технического приспособления должно быть признано правомерным, если его обычно применяют для такой цели или управомоченным лицом приняты разумные меры предосторожности к тому, чтобы поставить вероятных нарушителей в известность о возможности применения технических средств.


Тема 14. Сроки осуществления и защиты гражданских прав

1. Понятие, исчисление и виды сроков.

2. Сроки осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей.

3. Сроки исковой давности.

Литература.

1. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. – М.: Статут. 2000.

2. Грибанов В.П. Сроки в гражданском праве. – М.. 1967.

3. Гурвич М.А. Пресекательные сроки в советском гражданском праве. – М., 1961.

4. Кириллова М.Я. Исковая давность. – М., 1966.

5. Фридман Н.П. Сроки в гражданском праве. – М., 1986.

1. Понятие, исчисление и виды сроков.

Жизнь общества в целом и каждого человека в отдельности невозможно представить во времени. В качестве единицы для измерения интервалов применяется год, месяц, неделя, сутки, час и т.д. эти периоды называются сроками.

Сроки – важнейшее средство упорядочения общественных отношений, без которых практически невозможно представить ни одного нормативного акта.

Гражданское право использует обширный набор сроков. Любой отрезок времени, использованный в нормах права, не существует сам по себе, он всегда несет определенную функциональную нагрузку. С его наступлением или истечением закон связывает правовые последствия.

Обилие используемых в гражданском праве сроков вызывает потребность в разработке четких понятий, касающихся классификации отдельных видов, выявления характерных признаков, унификации способов исчисления.

По способу установления можно выделить сроки, указанные в законе, в подзаконных актах, в решении суда, в договорах между участниками гражданских правоотношений.

По продолжительности выделяются сроки определенные (четко устанавливающие продолжительность отрезка времени) и неопределенные (длительность которых не указывается заранее).

В дальнейшем они уточняются в правоприменительных актах, применяемых компетентными органами, либо непосредственно субъектами правоотношения (например, заказчик может назначить подрядчику соразмерный срок для устранения недостатков). При установлении неопределенных сроков законодательство использует различные термины: «любое время», «одноименно», «своевременно», «нормативно необходимое время». Юрисдикционные органы в процессе правоприменительной деятельности используют практику сложившихся понятий и соответствующие разъяснения Постановлений Пленумов. Достаточно большое количество норм гражданского законодательства содержит отсылку к какому-то моменту: «момент регистрации», «момент передачи» и т.п.

Сроки классифицируются на общие, в пределах которых действуют договоры или основные периоды исполнения, либо имеющие юридическое значение для большой группы субъектов гражданского права (например, достижение 18-летия); специальные, которые устанавливаются различной длительности, а нормативные акты называют вид правоотношения, субъектный состав, объект и даже условия, при наличии которых возможно применение специального срока (например, гарантийные сроки).

По целевому назначению сроки могут быть организационными. Организационные сроки – сроки, в пределах, которых должно начать осуществляться или завершаться действие по формированию гражданских правоотношений (например, сроки оформления заявки на изобретение; сроки согласования разногласий по договору поставки). Их назначение по в том, что координировать поведение субъектов во времени.

Кроме того, выделяют сроки, связанные с определением правового положения субъектов, материально-правовые сроки (сроки существования и осуществления прав); сроки защиты гражданских прав (претензионные и исковые).

Порядок исчисления сроков устанавливается ст. 191-194 ГК.

2. Сроки осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей.

Срок осуществления права – это период времени, в течение которого правообладатель, избирая меру поведения, реально пользуется принадлежащим ему имущественным или духовным благом.

Всякое субъективное гражданское право – есть право определенного лица, предоставленное ему или санкционированное законом. И подобно тому, как сам закон ограничен в своем действии во времени, в пространстве и по отношению к лицам, также существует и действует субъективное гражданское право.

Под сроками существования субъективного права понимаются сроки действия этого права во времени.

Действие субъектных гражданских прав во времени бывает различным. Действие одних гражданских прав ограничено определенным сроком в силу чего эти права носят срочный характер.

Гражданское законодательство придает значение срокам существования обязательственных правоотношений. Сроки устанавливаются законами, подзаконными актами, договорами. Некоторая специфика есть в реализации обязательственного права договорного типа с неопределенными сроками исполнения (см. п. 2 ст. 314 ГК), однако при этом иногда вытекает необходимость немедленного совершения действия должником (например, сданный в камеру хранения багаж должен быть возвращен немедленно по первому требованию пассажира).

Значение срока существования субъективного гражданского права состоит в том, что управомоченное лицо обладает реальной возможностью, обеспеченной юридическими нормами, осуществить принадлежащее ему право в пределах установленного срока, с истечением которого она утрачивается.

Ни одна норма гражданского права не оперирует таким термином как «пресекательный срок». Это понятие разработано в юридической литературе применительно к большой группе своеобразных сроков (например, ст.ст. 554, 546 ГК РСФСР 1964 г., п. 3. ст. 225, п. 1 ст. 231, ст. 228 ГК РФ и др.).

Гурвич М.А. к пресекательным относит сроки существования субъективного права в неисковом состоянии, а также всех тех субъективных прав, которым не соответствует чья-либо обязанность совершения определенного действия или воздержания от такового и осуществление которых направлено на установление, изменение или прекращение субъектного правоотношения. В.П. Грибанов рассматривает пресекательные сроки как разновидность сроков осуществления гражданских прав.

Особенностью пресекательных сроков является то, что они устанавливают длительность существования какого-то правомочия, входящего в содержание субъективного права или же права в целом.

В некоторых случаях пресекательный срок определяет время существования дополнительного правомочия к субъективному праву (например, срок для осуществления права преимущественной покупки). Пресекательные сроки имеют особый механизм воздействия на субъективные права (обязанности). С их истечением субъективное право прекращается, но прекращается потому, что закон ограничивает во времени его существование, за пределами которого оно, как правило, прекращается.

Пресекательные сроки всегда определяются совершенно точно. При этом норма права указывает не только на продолжительность, но и на момент начального его отсчета (см. например, п. 2 ст. 250 ГК).

Пресекательные сроки, как правило, непродолжительны по времени.

Особое место среди сроков осуществления гражданских прав занимают гарантийные сроки.

Гарантийные сроки предусматриваются в ГОСТах, ТУ, в договорах, и характерны только для отдельных обязательственных правоотношений (поставка, подряд и т.п.). Гарантийные сроки устанавливаются с начала срока службы изделия и в течение этого периода оно должно работать абсолютно безотказно. Все дефекты, выявленные в период гарантийного срока, подлежат устранению должником безвозмездно.

Длительность гарантийного срока учитывается в цене изделия.

В юридической литературе нет единства в понимании сущности гарантийных сроков. Одни рассматривают их как пределы времени, в течение которых поставщик (продавец, подрядчик) гарантирует надежную службу изделий и несет ответственность за допущенные по своей вине недостатки в продукции. Другие считают, что гарантийные сроки – это сроки исполнения должником гарантийного обязательства. Третьи указывают, что это срок, в течение которого изготовитель-поставщик обязан безвозмездно устранить недостатки в продукции или заменить ее.

Особенностью гарантийных сроков состоит в том, что они устанавливаются в пользу приобретателя продукции и товара.

Всякое субъективное право за очень небольшими исключениями предоставляет управомоченному лицу возможность требовать непосредственно от обязанного лица совершения определенных действия либо воздержания от совершения таковых, не прибегая к помощи государственных или общественных органов, призванных защищать нарушенные права организаций и граждан.

Претензией называется письменное требование, основанное на существующем между спорящими сторонами правоотношении, обращенном непосредственно к лицу, нарушившему право. В претензии кредитор формулирует притязания гражданско-правового характера о восстановлении нарушенных прав или о взыскании штрафа или убытков.

Претензионные сроки – это сроки, в пределах которого управомоченное лицо обязано или вправе обратиться с претензией к должнику.

Претензионные сроки устанавливаются в нормативных актах (например, см. ст. 139 Транспортного устава железных дорог; ст. 406 Кодекса торгового мореплавания и т.д.). Нормы права называют и юридические факты, с наличием которых связано начало течения претензионных сроков.

Например, сроки предъявления претензий исчисляются в отношении возмещения за утрату груза по истечении 30 дней со дня окончания срока его доставки (ст. 139 ГУЖД).

Пропуск срока для заявления претензии влечет для заявителя неблагоприятные последствия: он лишается в большинстве случаев возможности не только осуществить его в исковом порядке, но возможности обратиться в компетентные органы за защитой.

Претензионные сроки по своему характеру являются процессуальными, так как находятся за пределами спорного правоотношения, это способ добровольного восстановления нарушенного права.

3. Сроки исковой давности.

Сроки исковой давности – это сроки для принудительного осуществления нарушенного либо восстановления оспариваемых прав, установленные в целях стабильности и устойчивости правоотношений. Нормы, регулирующие давностные сроки, являются императивными. Ст. 298 ГК содержит перечень требований, на которые исковая давность распространяется.

Большое значение для правильного исчисления сроков исковой давности имеет вопрос о том, с какого момента начинается ее течение.

Ст. 200 ГК устанавливает, что течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Предполагается, что субъект права знает или должен знать о нарушении своего права в момент правонарушения. Однако нередко эти моменты не совпадают. Очевидно, что, пока лицо не сознает нарушения своего права, оно не может обратиться к органам государства с требование о защите этого права. В то же время, если истец не знал о нарушении своего права из-за небрежности, беспечности, бесхозяйственности, начало течения исковой давности нужно исчислять с того момента, когда он должен был узнать о нарушении своего права.

Изъятия из этого правила устанавливаются Кодексом и иными законами (см. п.п. 2. 3 ст. 2000 ГК). Пленум ВАС РФ в постановлении от 22.12.1992 г. № 21 разъяснил, что для исков, вытекающих из поставки продукции ненадлежащего качества, течение срока исковой давности начинается со дня установления покупателем в надлежащем порядке недостатков поставленных ему товаров, то есть со дня составления акта, если он составлен своевременно, или со дня, когда он должен был быть составлен (Вестник ВАС РФ. 1993. № 2. С. 57).

Истечение срока исковой давности до предъявления иска может служить основанием для отказа в удовлетворении исковых требований, только если соответствующее заявление было сделано стороной в споре.

Перемена лиц в обязательстве не влечет изменение срока исковой давности и порядка его исчисления.

В период течения исковой давности могут возникнут обстоятельства, мешающие управомоченному лицу предъявить иск. В тех случаях, когда они признаются особо уважительными, течение исковой давности приостанавливается (см. ст. 202 ГК).

Приостановление может происходить лишь в том случае, когда исковая давность уже начала свое течение. Ни до, ни после исчисления срока исковой давности приостановление невозможно.

На практике приостановление исковой давности чаще всего связано с непреодолимой силой, которая характеризуется двумя признаками: чрезвычайностью (необычность происходящего явления для данных условий или отсутствие закономерности в развитии событий) и непредотвратимостью (отсутствие возможностей любого характера у лица, а также у других лиц, находящихся в подобных условиях, предупредить наступление данного обстоятельства, даже, несмотря на предсказуемость отдельных событий (цунами, извержение вулкана и т.д.).

Мораторий в практике весьма редкое явление. Как правило, постановление Правительства об отсрочке исполнения обязательства принимается при наличии чрезвычайных обстоятельств, например, военные действия, оккупация какой-то территории страны.

Указанные в п. 1 ст. 202 ГК препятствия принимаются во внимание, только если они имели место в последние шесть месяцев давностного срока. а если он равен 6 месяцам или менее 6 месяцев – то в течение этого срока.

Со дня прекращения обстоятельства течение срока исковой давности продолжается. Оставшаяся часть срока удлиняется до 6 месяцев, а если срок исковой давности равен 6 месяцам или менее 6 месяцев – до срока давности.

Таким образом, приостановление исковой давности следует понимать в том смысле, что 1) парализуется возможность предъявления требований о принудительном осуществлении нарушенного права; 2) это удлинение общего срока или повторное установление сокращенного срока и т.д.; 3) для приостановления имеет значение не только сам факт наличия обстоятельств, указанных в законе, но и период их существования.

Наряду с приостановлением срока исковой давности допускается его перерыв в силу определенных действий должника или кредитора (см. ст. 203 ГК). После перерыва срок начинает течь сначала. Причем срок, истекший до перерыва, не засчитывается в срок исковой давности (см. ст. 203, 204 ГК).

Перерыв – это также условное понятие, имеющее особое правовое значение в системе мер принудительного воздействия на нарушителей гражданских прав.

Статьей 205 ГК восстановление судом срока исковой давности предусмотрено только для защиты прав граждан и только по обстоятельствам, связанным с их личностью. Восстановление срока исковой давности должно носить исключительный характер, поэтому в решении указываются мотивы, в силу которых причина пропуска судом признана уважительной.

При восстановлении срока исковой давности по существу восстанавливается способность нарушенного права к защите, поскольку на момент предъявления иска оно было уничтожено истечением срока исковой давности.

По общему признанию истечение сроков исковой давности является правопрекращающим юридическим фактом. Однако этот факт прекращает не все субъективные права, связанные с его нарушением, и не всегда.

Истечение давностного срока воздействует на возможность принудительного осуществления нарушенного или оспариваемого права. Должник же может добровольно исполнить свою обязанность по истечении давностного срока. При этом он может знать, а может и не знать о факте истечения срока исковой давности. Должник в таких случаях не вправе требовать исполненное обратно (см. ст. 206 ГК).

С истечением срока исковой давности по главному требованию истекает срок исковой давности и по дополнительным требованиям (неустойки, залогу, поручительству и др.).


Тема 15. Нематериальные блага и их защита

1. Понятие, признаки и классификация нематериальных благ.

2. Виды нематериальных благ.

3. Защита чести, достоинства и деловой репутации.

Литература.

1. Гражданское право. Учебник. Часть 1.

2. Красавчикова Л.О. Понятие и система личных неимущественных прав граждан (физических лиц) в гражданском праве РФ. - Екатеринбург. 1997.

3. Малеина М.Н. Право на имя. // Государство и право. 1998. № 5. С. 7.

4. Малеина М.Н. Содержание и осуществление имущественных личных неимущественных прав граждан. Проблемы теории и законодательства. // Государство и право. 2000. № 2. С. 16-21.

5. Рачковский В.В. Зарубежное законодательство о коммерческой тайне. // Правоведение. 1999. № 9. С. 9-103.

6. Сергеев А.П. Право на защиту репутации. - Л., 1989.

7. Постановление Пленума верховного Суда РФ от 20.12.94 г. № 10 «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда». // Российская газета. 1995. 5 февраля.

8. Постановление Пленума от 18.08.92 г. № 11 в ред. постановления Пленума от 21.12.93 г. № 11. с изм. и доп., внесенными в постановление Пленума от 25.04.95 г. № 6 «О некоторых вопросах, возникших при рассмотрении судами дел о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц». // Сб. постановлений Пленума ВС РФ. 1961-1993. – М., 1994. С. 124; Бюллетень ВС РФ. 1995. № 7. С. 4.

9. Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой репутации. / Информационное письмо от 23.09.99 г. № 46. // Вестник ВАС РФ. 1999. № 11.

1. Понятие, признаки и классификация нематериальных благ.

Впервые нематериальным благам посвящена в Гражданском кодексе отдельная глава. Законодатель предусмотрел приблизительный перечень нематериальных благ. Среди них выделены: 1) блага, обеспечивающие физическое благополучие личности (жизнь, здоровье, личная неприкосновенность); далее названы блага, способствующие индивидуализации личности (честь и достоинство), затем идут блага, направленные на обеспечение автономии личности в обществе (неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна).

В едином перечне рядом с нематериальными благами предусмотрены права: право на имя, право авторства, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства. Такое объединение юридически не корректно. Как писал, Г.Ф. Шершеневич, «субъективное право есть средство обеспечения пользования благами, по последние также мало принадлежат к понятию прав, как сад к садовой ограде».

В литературе отмечается, что в группу нематериальных благ, способствующих индивидуализации личности, следовало бы внести и «имя», исключив право на имя. К группе нематериальных благ, обеспечивающих автономию личности в обществе, относится свобода места нахождения, и дублировать это благо соответствующим правом не стоит. Право авторства относится к результатам интеллектуальной деятельности, и, следовательно не должно включаться в статью, именуемую «нематериальные блага».

Пункт 1 ст. 150 ГК проводит классификацию нематериальных благ и неимущественных прав в зависимости от оснований возникновения (с рождения или в силу закона). Так, к благам, принадлежащим гражданину с момента рождения относятся здоровье, имя, неприкосновенность частной жизни и др. Неимущественные права авторов произведений науки, литературы, искусства возникают в силу объективного выражения результата интеллектуальной деятельности.

В отношении некоторых благ (и прав) до сих пор отсутствует единый взгляд на момент их возникновения. Например, поскольку достоинство рассматривается как самооценка личностью своих качеств, свойств, отдельные исследователи (например, А.В. Белявский) считали, что это благо возникает с достижением ребенком определенного возраста, когда он осознает себя как личность.

Законодатель называет два критерия нематериальных благ: нематериальный характер; неотчуждаемость и непередаваемость.

Термин «нематериальный характер» предполагает невозможность точно оценить благо в деньгах, отсутствие имущественного эквивалента.

Неотчуждаемость и непередаваемость означает невозможность их продажи, дарения, аренды, передачи в заем и т.п. Как исключение из правил, в п. 1 ст. 159 ГК поясняется, что отдельные неимущественные права и нематериальные блага, принадлежащие умершему, могут осуществляться и защищаться другими лицами в случаях и порядке, предусмотренных законом.

Дополнительным критерием большинства нематериальных благ является неопределенность их объема (состава), в частности, в силу изменяемости. Например, состав сведений, составляющих банковскую тайну, меняется после каждой операции. Подвержены изменению индивидуальный облик и здоровье. Даже имя можно сменить.

Константой является такое нематериальное благо как жизнь, трактуемая законом как жизнь всего головного мозга (см. Закон РФ «О трансплантации органов и(или) тканей человека»).

Личные неимущественные права граждан имеют позитивный характер. В личном неимущественном правоотношении участвуют управомоченный и обязанный субъект. Управомоченными являются граждане, а обязанными лицами в абсолютном правоотношении – все субъекты гражданского права, а в относительном – те, кто указан в качестве таковых в договоре, законе.

2. Виды нематериальных благ.

Право на имя.

Под именем в широком смысле понимается собственное имя гражданина, его отчество и фамилия. Малеина М.Н. полагает, что компонентом имени должна стать подпись, которая выбирается гражданином самостоятельно и фиксируется в паспорте при выдаче. Иногда употребление имени в обязательном порядке должно сопровождаться подписью (например, письменные сделки должны быть подписаны лицами, их совершившими). В будущем электронно-цифровая подпись также должна стать компонентом имени.

Некоторые авторы считают, что право на имя не подлежит гражданско-правовому регулированию (Суховерхий В.Л.), поскольку отсутствуют условия равенства и независимости сторон и неприменимы гражданско-правовые способы защиты права на имя, а если к ним и прибегают, то фактически они направлены на защиту иного интереса, чем охрана имени.

Более правильна другая точка зрения, согласно которой право н имя относится к субъективным гражданским правам (Ромовская З.В.) и оценивается как существенное, изначальное и наиболее индивидуальное.

Позитивное содержание личного неимущественного права на имя составляют правомочие по владению, пользованию и распоряжению именем.

Современное российское законодательство иногда предусматривает право лица скрыть свое имя. Прежде всего это относится к актам, устанавливающим тайное голосование на выборах. Кроме того, гражданин может анонимно пройти добровольное медицинское освидетельствование на выявление ВИЧ-инфекции.

Наряду с гражданским именем может существовать псевдоним (вымышленное имя). Согласно п. 1 ст. 19 ГК гражданин может использовать псевдоним в случаях и порядке, предусмотренных законом (см. например, Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах»).

В юридической литературе освещались разные способы приобретения псевдонима: при однократном употреблении; в случае длительного употребления; путем регистрации. Заслуживает поддержки утверждение, что право на псевдоним возникает с момента первого его использования. Ранее предлагалось считать неправомерным указание в сочетании с псевдонимом ученой степени или почетного звания гражданина, так как они присваиваются лицам с определенными фамилиями. Думается, что такое положение должно быть закреплено в законе и после этого будет рассматриваться как один из пределов осуществления правомочия на псевдоним.

Гражданин может разрешить (или запретить) использование своего имени другими лицами безвозмездно или за плату. Разрешение может быть дано для наименования общества с ограниченной ответственностью, для обозначения товаров, промышленной продукции.

Перемена имени определяется ФЗ «Об актах гражданского состояния». Перемена имени не является основанием для прекращения или изменения прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем. Гражданин, переменивший имя, вправе требовать внесения за свой счет соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя (п. 2 ст. 19 ГК). Такая новелла в Гражданском кодексе РФ способствует укреплению стабильного статуса физического лица и гарантирует практическое осуществление правомочия на перемену имени.

Нарушение правомочия пользование именем может заключаться в неупоминании имени, либо одного из компонентов имени; в умышленном или неосторожном искажении имени третьими лицами, в использовании чужого имени без согласия его носителя; в принуждении к перемене имени и в необоснованном отказе изменить имя.

Таким образом, то, чье законно носимое имя оспаривается другим лицом, может требовать признать его права на имя. Тот, чье имя противоправно используется другим лицом. Имеет право требовать прекращения пользования его именем. Тот, кому необоснованно отказывают в перемене имени или принуждают к перемене имени, вправе оспаривать такие действия. Помимо указанных мер в случае нарушения права на имя могут быть предъявлены требования: об опубликовании опровержения о нарушении имени; о возмещении причиненного имущественного или компенсации морального вреда, о защите чести и достоинства; об уничтожении продукции, товаров, где было использовано чужое имя.

Право на тайну.

Закон охраняет несколько видов тайн: тайна частной жизни, банковская тайна, врачебная тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых телеграфных и иных сообщений, нотариальная тайна, тайна страхования, коммерческая тайна и т.д.

Банковская тайна.

Правовое понятие банковской тайны содержится в ГК РФ, ФЗ «О банках и банковской деятельности». Право клиента на сохранение в тайне сведений, составляющих банковскую тайну, и обязанность кредитной организации обеспечить сохранность таких сведений предусмотрены ст. 857 ГК.

В соответствии с абз. 1 ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» кредитная организация, Банк России гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов.

Между ст. 857 ГК и ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» существует ряд принципиальных различий: во-первых, ГК РФ обязывает исключительно банки гарантировать банковскую тайну, тогда как в ФЗ употреблено общее понятие – «кредитная организация», которое помимо собственно банков включает в себя и небанковские кредитные организации; во-вторых, согласно ГК РФ тайными являются операции по счету, а в ФЗ говорится об операциях вообще, то есть не только об операциях по счету, но и об операциях по вкладу, а также о других, совершаемых клиентом или корреспондентом кредитной организации операциях; в-третьих, помимо тайны об операциях, счетах и вкладов ФЗ обязывает всех служащих хранить тайну об иных сведениях, если это не противоречит ФЗ, о чем в ГК не упоминается; в-четвертых, ГК РФ относит к банковской тайне сведения о клиенте, а ФЗ говорит и о корреспондентах кредитной организации. Таким образом, ФЗ трактует понятие «банковская тайна» значительно шире, чем ГК РФ. Возникает необходимость определить, какой из указанных законов содержит юридическую ошибку. В научной литературе по данному вопросу существуют различные мнения. А. М. Плешаков полагает, что следует руководствоваться ст. 857 ГК РФ, поскольку оно является более точным. О.М. Олейник считает, что редакция ФЗ является более адекватной, так как дает широкое толкование, что соответствует банковской практике во многих странах.

М.И. Брагинский придерживается мнения, что «при коллизии гражданско-правовых норм, содержащихся в любом нормативном акте, со статьями ГК суд обязан руководствоваться нормами ГК. А.Ю. Викулин (см. подробнее «Банковская тайна как объект правового регулирования». // Государство и право. 1998. № 7. С. 66-72). приходит к выводу, что категория «банковская тайна» взаимосвязана с нематериальными благами, поскольку может включать в себя сведения, составляющие личную или семейную тайну гражданина; и с другой стороны, полностью соответствует всем признакам информации как объект гражданских прав. Банковскую тайну он относит к ограниченно оборотоспособным объектам, так как она может принадлежать лишь определенным участникам оборота и ее нахождение в обороте допускается по специальному разрешению. Автор предлагает руководствоваться ст. 857 ГК, а ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» в части, касающейся предоставления сведений «не соответствующей ст. 23 Конституции РФ, так как Конституция РФ закрепляет недопустимость ограничения права на соответствующую тайну, кроме как на основании судебного решения».

Основными видами ответственности за разглашение банковской тайны является договорная (если между банком и работником заключен договор, содержащий положения об ответственности за разглашение банковской тайны), и деликтная (когда клиенту причинен ущерб, и он понес определенные имущественные или неимущественные убытки).

Коммерческая тайна является охраняемым законом правом на засекречивание производных, научных, финансовых и иных операций для сокрытия их от конкурентов (см. ст. 139 ГК РФ). Состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, порядок ее защиты определяются самим предпринимателем. Постановлением Правительства РСФСР от 05.12.91 г. № 35 установлено, что коммерческую тайну не могут составлять: учредительные документы; документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью, сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей; документы о платежеспособности; сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда; сведения о загрязнении окружающей среды; нарушении антимонопольного законодательства; несоблюдении безопасных условий труда; реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения.

Режим защиты коммерческой и служебной тайны вводится самим правообладателем. Руководитель организации приказом, другими локальными актами должен установить: 1) перечень сведений, составляющих служебную тайну; 2) порядок доступа; 3) форму фиксации лиц, получающих эти сведения; 4) перечень лиц, имеющих доступ к тайне; 5) ответственность за нарушение режима служебной и коммерческой тайны.

Сущность права на коммерческую тайну состоит в обеспеченной обладателю информации возможности засекречивать эту информацию от широкой публики и требовать, чтобы третьи лица воздерживались от использования незаконных методов получения данной информации.

Как на предприятии осуществляется защита коммерческой тайны? Обычно издается приказ руководителя предприятия об утверждении перечня сведений, составляющих коммерческую тайну и другие документы по установлению режима конфиденциальности. Контроль за сохранением коммерческой тайны осуществляется службой безопасности или людьми, на которых возложена такая обязанность. С работниками заключается договор о сохранении коммерческой тайны.

Комментаторы ст. 1 ГК в силу новизны понятия служебной тайны для гражданского права описывают его достаточно скупо, предлагая следующую методику разграничения служебной и коммерческой тайны: «состав и объем сведений, составляющих коммерческую и служебную тайну, порядок его защиты определяются предпринимателями в отношении коммерческих тайны и государственными органами управления в отношении служебной». В Указе Президента РФ от 6.03.1997 г. (п. 3) служебная тайна определяется как «служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и федеральными законами». Можно констатировать, что перед нами некий правовой институт, имеющий не совсем внятную сферу применения. Ранее сведения, составляющие служебную тайну, обозначались грифом «секретно» и их образование ограничивалось ведомственными перечнями сведений.

В современных условиях у института служебной тайны могут быть следующие области применения: 1) защита сведений, которые при соответствующей интеграции становятся государственной тайной; 2) защита сведений, доступ к которым ограничивается в соответствии с законодательством при обращении и хранении такой информации в органах государства и органах местного самоуправления (например, профессиональная тайна); 3) защита определенной категории значимых сведений субъектов гражданско-правовых отношений (например, тайна связи)

Понятие «служебная тайна» не является уникальным изобретением отечественного права. В США, например, под режим служебной тайны подпадают сведения, составляющие коммерческую тайну, информация о «ноу-хау». Во Франции под ограничительный режим служебной тайны подпадают сведения об исследовательских проектах, военная, дипломатическая тайна, медицинская документация и т.д.

По мнению Г. Отнюковой перечень сведений, составляющих служебную тайну, может в частности включать: сведения о руководителях организации; о структуре управления производством; об источниках финансирования о заключенных сделках.

Врачебная (медицинская) тайна раскрывается в Основах законодательства РФ об охране здоровья граждан, в ФЗ «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании», в ФЗ «О трансплантации органов и(или) тканей человека». К ней относятся информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные данные, полученные при его обследовании и лечении, сведение о проведенных искусственном оплодотворении и имплантациях эмбриона, о личности донора, а также информация, содержащаяся в медицинских документах гражданина.

Передача таких сведений может осуществляться только с одобрения гражданина или его законных представителей. Без их согласия это возможно лишь в прямо названных в законе случаях.

Врачебная (медицинская) тайна является разновидностью профессиональной тайны. Информация может считаться профессиональной тайной, если она отвечает следующим требованиям: доверена или стала известна лицу, только лишь в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей; лицо, которому доверена информация, не состоит на государственной или муниципальной службе; запрет на распространение информации установлен федеральным законом; информация не относится к сведениям, составляющим государственную и коммерческую тайну. Объектами профессиональной тайны, кроме врачебной, являются тайна: тайна связи, нотариальная тайна, адвокатская тайна, тайна усыновления, тайна страхования, тайна исповеди.

К основным объектам правоотношений в этой области относятся доверители (владельцы), держатели и пользователи профессионально тайны.

Доверитель – физическое лицо (независимо от гражданства), доверившее сведения другому лицу, а также его правопреемники (в том числе наследники).

Держатель – юридическое или физическое лицо, которому исключительно силу его профессиональной деятельности (профессиональных обязанностей) были доверены или стали известны сведения, составляющие профессиональную тайну.

Держателями профессиональной тайны в соответствии с действующим законодательством РФ являются, в том числе: лица, участвующие в рассмотрении в суде дел об усыновлении; учреждения государственной и муниципальной системы здравоохранения, их должностные лица, врачи, медицинские и фармацевтические работники (в том числе –частнопрактикующие); организации электрической и почтовой связи, их должностные и иные работники; нотариальные палаты, нотариусы и иные лица, работающие в нотариальной конторе; коллегии адвокатов и адвокаты; страховщики; священнослужители.

Пользователь – лицо, которому сведения, составляющие профессиональную тайну, стали известны на законных основаниях в связи с выполнением им своих служебных обязанностей, в случае и в порядке установленном законом.

Закон относит к таким пользователям профессиональной тайны следующие государственные органы и их должностных лиц:

а) в отношении врачебной тайны: суд (судья) – по делам, находящимся в производстве; прокурор, органы дознания и следствия в связи с проведением расследования по конкретному делу;

б) в отношении тайны связи: органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность только на основании судебного решения;

в) в отношении нотариальной тайны: суды (судьи) и арбитражные суды в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами или спорами; органы прокуратуры, органы предварительного следствия по находящимся в их производстве уголовным делам; налоговые органы – для получения в обязательном порядке справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, для исчисления налога на имущество. При этом Закон устанавливает, что справки о завещании выдаются только после смерти завещателя.

г) в отношении тайны усыновления: суд (судья), рассматривающий дело об усыновлении; органы регистрации факта усыновления;

д) в отношении тайны страхования; суд (судья) в связи с находящимися в производстве делами; прокурор, органы дознания и следствия по делам, находящимися в их производстве; налоговые органы.

Правовая охрана прав на профессиональную тайну начинается с момента получения лицом – держателем профессиональной тайны сведений, запрет на распространение которых установлен законом, если это предусмотрено законодательством или с момента оформления договора между доверителем и держателем, содержащего такие сведения. Правовая охрана действует бессрочно, если иное не установлено законом или в договоре.

Доверитель в отношении сведений, доверенных им или ставших на законных основаниях известными держателю профессиональной тайны имеет следующие основные права:

1. Выбирать лицо в качестве держателя профессиональной тайны по своему усмотрению.

2. Запрашивать лично или через своего законного представителя сведения о себе, составляющие профессиональную тайну, у держателей или пользователей этой профессиональной тайны.

3. Распоряжаться сведениями, составляющими профессиональную тайну, по своему усмотрению (если это не нарушает прав и законных интересов других лиц и не противоречит обязательствам, взятым по договору), в том числе передавать или давать согласие на передачу этих сведений другим лицам в своих интересах (например, с согласия доверителя или его законного представителя допускается передача сведений, составляющих врачебную тайну, другим гражданам, в том числе должностным лицам, в интересах обследования и лечения пациента, для проведения научных исследований, публикации в научный литературе, использовании этих сведений в учебном процессе и в иных целях).

4. Требовать защиты профессиональной тайны от ее держателя и пользователей в течение всего срока правовой охраны.

5. Требовать от держателей и пользователей профессиональной тайны в случае ее разглашения возмещения причиненного ущерба и компенсации морального вреда.

6. Требовать привлечения лиц, виновных в разглашении профессиональной тайны к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной или уголовной ответственности.

Права доверителя профессиональной тайны различаются также через установленные по закону обязанности держателей и пользователей этой профессиональной тайны. К этим обязанностям могут быть отнесены:

1. Держатель профессиональной тайны должен подтвердить доверителю гарантию сохранения конфиденциальности передаваемых сведений (а также сообщить ему о его правах на профессиональную тайну).

2. Держатель профессиональной тайны обязан установить режим профессиональной тайны (предусматривающий, в том числе порядок хранения, передачи и использования этих сведений, постановку и снятие грифа «Профессиональная тайна», способы , методы и средства защиты), обеспечить сохранность сведений, составляющих профессиональную тайну, а также требовать обеспечение такой сохранности от всех лиц, кому стала известна от него на законных основаниях профессиональная тайна. Так, например, в Законе РФ «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» (ст. 46) в этих целях установлена обязанность подписать обязательство о неразглашении врачебной тайны представителей общественных объединений (в том числе врачей-психиатров), осуществляющих с согласия (по просьбе) доверителя контроль за соблюдение его прав и законных интересов при оказании психиатрической помощи.

3. Запрещается разглашение профессиональной тайны любым лицам – держателям и пользователям профессиональной тайны, которым эти сведения были доверены или стали известны в силу исполнения профессиональных (служебных) обязанностей либо были получены ими на законных основаниях (с согласия доверителя).

4. Держатель профессиональной тайны обязан отказать в предоставлении сведений, составляющих профессиональную тайну. Без согласия доверителя кому бы то ни было, если эти требования не установлены прямо федеральным законом.

5. Держатель профессиональной тайны обязан предоставить сведения, составляющие профессиональную тайну (справки), только по запросам пользователей государственных органов и их должностных лиц исключительно в случаях и в порядке, установленных федеральным законом (аналогично случаям ограничения права на неприкосновенности частной жизни).

6. Пользователи профессиональной тайны из числа государственных органов и их должностные лица обязаны обеспечить неразглашение профессиональной тайны и установить ее охрану у себя в режиме служебной тайны.

7. За разглашение профессиональной тайны держатели и пользователи профессиональной тайны должны нести ответственность в порядке, установленном в федеральном законодательстве, включая возмещение нанесенного ущерба правам и законном интересам доверителя.

Права доверителя в отношении сведений, составляющих профессиональную тайну могут быть ограничены в случая, когда:

не требуется согласия доверителя на передачу сведений, составляющих профессиональную тайну, по прямому указанию федерального закона;

держатели профессиональной тайны обязаны сообщить сведения, составляющие эту тайну (в виде справки) по запросу государственных органов и их должностных лиц, исключительно в случаях и в порядке, установленных федеральным законом;

Держатели обязаны отказать доверителю в совершении действий, сведения о которых могут составлять профессиональную тайну, если эти действия не соответствуют законам РФ или международным договорам. (Такая обязанность, например, записана для нотариуса в Основах законодательства о нотариате ст. 16).

В судебном порядке доверитель, чьи права в отношении профессиональной тайны нарушены, самостоятельно определяет способы их защиты и вправе требовать в гражданском судопроизводстве:

признания права;

прекращения действий, ведущих к разглашению профессиональной тайны;

возмещения убытков;

компенсации морального вреда;

опубликования ответа в средствах массовой информации, где были распространены недостоверные сведения о нем;

рассмотрения дела в закрытом судебном заседании и др.

3. Защита чести, достоинства и деловой репутации.

Право граждан на защиту чести, достоинства и деловой репутации является конституционным правом, а деловая репутация юридических лиц - одним из условий их успешной деятельности.

Достоинство связывается с философской категорий ценности и определяется как объективное свойство личности, ее социальная ценность, складывающаяся их духовных, физических и нравственных качеств.

Честь – оценочное суждение о данном человеке и о его социальной деятельности; положительное общественное мнение о нравственных качествах конкретной личности.

Под репутацией понимается общественная оценка предпринимательских качеств субъекта. Это набор качеств и оценок, с которым носитель ассоциируется в глазах своих контрагентов (для шоу-бизнеса), избирателей (для выборных должностей) и профессионалов в этой области деятельности.

На защиту своей репутации вправе рассчитывать и педагоги, и адвокаты, и врачи, и многие другие. Но содержание такой репутации является оценка не предпринимательских, а профессиональных и служебных качеств гражданина. Эту репутацию справедливо было бы назвать профессиональной или служебной, поэтому предлагается на практике расширить понятие деловой репутации, включив в нее и профессиональную, и служебную.

Ст. 152 ГК адресована в первую очередь гражданам, но в части защиты деловой репутации применяется и к юридическим лицам. Формула защита, предусмотренная данной статьей, крайне узка - речь идет о сведениях, которые либо не соответствуют действительности, и тогда они будут опровергнуты, либо потерпевшему суд откажет в защите, если будет доказано соответствие их действительности.

1. Сведения считаются порочащими, если они содержат утверждение о нарушении гражданином или организацией действующего законодательства или моральных принципов (о совершении нечестного поступка, неправильного поведения в коллективе, в быту) и другие сведения, которые умаляют их честь и достоинство.

2. Сведения не должны соответствовать действительности.

Соответствие действительности следует понимать в двух аспектах:

1) соответствие сообщения тому, что происходило в действительности, то есть как правильность сообщения о фактах;

2) как адекватность моральной оценки фактов.

Такое понимание, выработанное правовой наукой, поддерживается и судебной практикой.

Обязанность доказывать соответствие действительности распространенных сведений лежит на ответчике. Истец обязан доказать лишь сам факт распространения сведений лицом, к которому предъявлен иск.

3. Под распространением сведений, порочащих честь и достоинство граждан и организаций, следует понимать опубликование таких сведений в печати, трансляцию по радио и телевидеопрограммам, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в иной, в том числе устной, форме нескольким и хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением.

В порядке, определенном ст. 152 ГК, не могут рассматриваться требования об опровержении сведений, содержащихся в судебных решениях и предварительного следствия и других официальных документах, для обжалования которых предусмотрен иной, установленный законом порядок.

Ответчиками по искам об опровержении сведений, порочащих честь и достоинство, являются лица, распространившие сведения (средства массовой информации, лица подписавшие служебную характеристику и т.д.)

Особенность защиты чести, достоинства и деловой репутации состоит в том, что третьи лица, в том числе и наследники, могут осуществлять такую защиту умершего лишь в случае, если они действуют в своем интересе.

Порядок опровержения сведений, распространенных в средствах массовой информации, раскрыт более подробно в Законе РФ «О средствах массовой информации».

В судебном решении указывается способ опровержения порочащих сведений, причем суд может избрать несколько форм опровержения и устанавливает срок. Многолетняя судебная практика придерживается точки зрения, что способ опровержения должен соответствовать способу, которым порочащие сведения были распространены.

Лицо, в отношении которого распространены порочащие сведения, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещение убытков, причиненных распространением.

Особое значение для защиты интересов субъекта приобретает право на возмещение морального вреда.

Не только граждане, но и юридические лица вправе взыскивать моральный вред, причиненный при распространении сведений, порочащих деловую репутацию. Такого же подхода придерживаются и Верховный Суд РФ (см. п. 5 постановления Пленума ВС РФ от 20.12 94 г. «Некоторые вопросы применения законодательства в компенсации морального вреда»).

При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. В литературе высказываются предложения и о необходимости учета характера распространенных сведений; сферы их распространения, составе лиц, получивших порочащих информацию.

Практика судов по разрешению дел такой категорий нашла отражение, в частности, в информационном письме от 23.09.99 г. № 46 «Об обзоре практики разрешения споров, вязанных с защитой деловой репутации».


Основные термины и определения

Автономная некоммерческая организация – не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физкультуры и спорта и иных услуг.

Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца (акционера) на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении АО и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации.

Благотворительная организация – неправительственная некоммерческая организация, созданная для реализации: социальной поддержки и защиты граждан; подготовки населения к преодолению последствий стихийных бедствий, экологически и промышленных катастроф; оказания помощи пострадавшим в результате стихийных бедствий, катастроф, национальных и религиозных конфликтов, жертвам репрессий; содействия укреплению мира, дружбы, согласия, защите материнства, детства и др.

Вексель – ценная бумага, удостоверяющая безусловное денежное обязательство векселедержателя уплатить по наступлении срока определенную сумму денег владельцу векселя.

Гражданское право – это совокупность правовых норм, регулирующих на началах юридического равенства сторон имущественно-стоимостные и личные неимущественные отношения.

Гражданское правоотношение – основанное на нормах гражданского закона правоотношение, складывающееся по поводу материальных и нематериальных благ, участники которого, обладая правовой автономией и имущественной обособленностью, выступают в качестве юридически равных носителей прав и обязанностей.

Гражданско-правовой метод – способ воздействия на отношения, который является дозволительным, характеризуется наделением субъектов на началах их юридического равенства способностью к правообладанию, диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление правоотношений на основе правовой самостоятельности сторон.

Дееспособность граждан - способность лица своими действиями создавать для себя права и приобретать обязанности (ст. 21 ГК РФ).

Депозитный или сберегательный сертификат – письменное свидетельство банка-эмитента о вкладе денежных средств, удостоверяющий право вкладчика или его правопреемника на получение по истечении установленного срока суммы депозита (вклада) и процентов по нему. Сберегательный сертификат выдается только гражданину, а депозитные – юридическому лицу.

Доверенность – письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами.

Достоинство – это объективное свойство личности, ее социальная ценность, складывающаяся их духовных, физических и нравственных качеств.

Информация – сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах.

Коммерческий представитель – это всегда предприниматель, который совершает постоянно и самостоятельно от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельностью.

Коносамент – ценная бумага, представляющая собой товарораспорядительный документ, удостоверяющий право его держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом, сданным для морской перевозки, и получить этот груз после завершения перевозки.

Ликвидация юридического лица влечет прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Мнимой (фиктивной) сделкой считается сделка, совершенная для вида, без намерения повлечь юридические последствия.

Недействительность сделки – это ненаступление в силу закона тех юридических последствий, которые стороны желали вызвать своими действиями при заключении сделки.

Некоммерческие партнерства – основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной н достижение общих целей.

Нематериальные блага – это не имеющие экономического содержания и неотделимые от личности их носителей блага и свободы, признанные и охраняемые действующим законодательством.

Облигация – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренных ею срок и номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента.

Общественные объединения - добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившиеся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Обычай делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе

Опека - устанавливается над малолетними, а также гражданами, признанными недееспособными.

Попечительство – устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет и гражданами, ограниченно дееспособными.

Правоспособность граждан - способность гражданина иметь гражданские права и обязанности (ст. 17 ГК РФ).

Представитель – это лицо, способное оказать правовую помощь представляемому, то есть лишь тот, кто наделен право- и дееспособностью.

Представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные действия.

Представляемый – лицо, желающее получить помощь другого лица или нуждающийся в ней независимо от своей воли в силу причин фактического или юридического характера.

Принципы гражданского права – это основополагающие идеи, в соответствии с которыми осуществляется регулирование имущественных и личных неимущественных отношений.

Притворная сделка – сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку.

Религиозные объединения – добровольное объединение граждан, иных лиц, постоянно или на законных основаниях проживающих на территории РФ, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и обладающее соответствующими этой цели признаками: вероисповедания; совершения богослужений и других религиозных обрядов и церемоний; обучения религии и религиозное воспитание своих последователей.

Реорганизация юридического лица представляет собой его прекращение с переходом прав и обязанностей.

Репутация – это общественная оценка предпринимательских качеств субъекта, это набор качеств и оценок, с которым носитель ассоциируется в глазах своих контрагентов (для шоу-бизнеса), избирателей (для выборных должностей) и профессионалов в этой области деятельности.

Способы защиты гражданских прав – это закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя.

Сроки исковой давности – это сроки для принудительного осуществления нарушенного либо восстановления оспариваемых прав, установленные в целях стабильности и устойчивости правоотношений.

Услуга как разновидность действия выражается в осуществлении лицом деятельности в соответствии с его гражданско-правовой обязанностью.

Учреждение – некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником.

Факты, которыми определяется положение гражданина как субъекта гражданского права, удостоверяется актами гражданского состояния. Это важнейшие события и факты в жизни человека.

Филиал предприятия это обособленная часть юридического лица, осуществляющая на определенной территории вне обычно места деятельности юридического лица все его производственные функции или их часть.

Финансово-промышленные группы – это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества либо полностью или частично объединяющих свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической и экономической интерпретации для реализации инвестиционных и иных проектов и программ направленных на повышение конкурентоспособности и расширения рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Фонды – не имеющая членства некоммерческая организация учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая общественно-полезные цели.

Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий – дочерних.

Чек – ценная бумага, в которой выражена односторонняя обязанность чекодателя оплатить чек, если плательщик отказался от оплаты.

Честь – оценочное суждение о данном человеке и о его социальной деятельности; положительное общественное мнение о нравственных качествах конкретной личности.

Юридическое лицо – это организация, которая характеризуется следующими признаками: имущественной обособленностью; самостоятельной имущественной ответственностью; самостоятельным выступлением в гражданском обороте от своего имени; организационным единством.




1. Социальное неравенство принято в социологии изучать в нескольких аспектах раскрывающих всю сложность и мн
2. Маятник Максвелла
3. Реферат- Природа детства и предмет детской психологии
4. Тематичне планування Історія України 10 клас 35 год-рік 1 год -тиждень
5. Тема 1 Вопрос 1 В Российской Армии под эксплуатацией машин понимают подготовку их к использованию использ
6. Zn11 2
7. Регулирование вопросов существенных условий в конвенции ООH о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г
8. реферат дисертації на здобуття наукового ступеня доктора медичних наук Київ ~ Дис
9. Лабораторная работа 4 Основы языка Object Pscl
10. тематическое музыкальное развитие
11. Крупноэлементное и монолитное домостроение
12. Учебное пособие- Общая характеристика школьных программ по истории.html
13. Конспект лекций Титов В
14. самий розповсюджений в земній корі метал
15. модуль3`9- Робота номерів обслуги на елементах ЗРК при підготовці до ведення бою
16. это- цена других товаров и услуг производство которых принесено в жертву строительства этого стадиона; Ам
17. ЭКОНОМИЧЕСКАЯ СОЦИОЛОГИЯ 77
18. Help service nd lso to the fmilir Usenet newsgroups ws provided
19. Показатели трудоемкости и производительности труд
20. реферату Форма структура і зміст балансуРозділ Бухгалтерський облік оподаткування Форма структура і зм